随着围绕尽职调查公司在中国受到打击的新闻浪潮，明思集团和贝恩公司成为迄今为止最引人注目的目标（见这里和这里），一位记者联系到她，询问法律从业者是如何处理这种减少的机会。她想知道这是否以及如何使与中国公司的业务关系复杂化。
与中国保持健康的距离
在我们公司，出于各种原因，我们选择将我们的大部分律师留在中国境外。客户文件和我们的律师工作成果仍然保存在中国政府无法访问的服务器上。我们的律师可以公开地思考、工作和谈论真实的中国商业环境，而不必担心遭到报复。而我们的客户也很看重我们离他们的运营基地很近。
他们(曾经)只是把这些信息送人!
我在美国从事了几年的国内交易，然后开始从事国际交易，包括与中国公司的交易。我最初对我们能轻易了解到中国同行的许多方面感到惊讶。这些细节是我们通常无法了解到的许多美国和离岸公司的类型。我发现诸如所有者姓名、所有权百分比、管理层姓名和头衔以及各种商业相关许可的状况等机密信息都是现成的，这让我几乎感到眩晕。我们有时甚至能够从中国政府的数据库中获得中国公司的纳税申报，所有这些都是100%合法的。
但并非所有的重要信息都能轻易获得
但到目前为止，中国并不是一本完全开放的书。其中包括针对不动产的留置权和其他负担（可在我们的县级记录办公室记录中找到）、针对个人财产的担保债权（可在我们的州级统一商法典数据库中找到），以及一些诉讼和监管行动（可在州和联邦法院记录中找到，也可通过一般互联网搜索引擎找到），以及犯罪记录。
的确，公开的信息越少，就越难在交易的早期阶段将欺诈者揪出来，这令人担忧。但我不知道世界上有哪个司法管辖区，你想知道的关于一家公司及其所有者的所有信息都可以随时得到。每个司法管辖区都有其优点和缺点。这是在跨国界做生意的本质。
但从整体国际交易的角度来看，尽职调查只是帮助我们的客户识别和量化他们与国际伙伴做生意的潜在风险的一半。
通过合同条款填补信息空白
构成每笔国际商业交易的合同都会有所不同，有时会因交易范围的不同而有很大差异。我们处理合资企业协议的方式与我们的客户只是购买现成产品的销售协议截然不同，因为前者的当事人彼此之间有很深的纠葛。
但是，所有写得很好的合同都要求中国的交易方就其经营历史和现状提供某些保证。在法律界，我们把这些称为 "陈述和保证"（R&W），它们在每份协议中都占有突出的位置（见这里）。
从本质上讲，这些都是合同的条款，每一方都承诺他们是正确的商业伙伴，已经减轻了他们自己的风险，并准备好、愿意和能够按照合同的条款履行。如果任何陈述或保证是不准确的，这可以成为撤销整个合同并将各方恢复到原来位置的依据。
通过陈述和保证保险填补信息空白
你可以想象，在重大交易中，合同中的陈述和保证部分可以延伸到好几页--有时在一份50页的合同中包含10多页。这些陈述和保证通常包括一个公司的存在和良好地位，其实体和资产所有权，其财务健康状况，许可证，调查和诉讼，就业问题，潜在的冲突合同，甚至管理层知道或有理由知道的交易可能失败的原因。
信息差距将如何影响跨境交易？
这种不断缩小的尽职调查优势将影响我们在中国和与中国公司做生意的方式。在交易机制方面，有两件事将变得明显更重要：赔偿金分割和风险和福利保险。
赔偿条款
赔偿是这样一个概念，即每一方都同意为另一方 "投保"，使其免受特别是与润色条款不准确有关的交易风险。例如，中国的卖方可能表示并保证它有出口许可证。如果这不是真的，那么买方或卖方将需要与中国境内拥有出口许可证的第三方签订合同，为交易增加有形的成本。这笔额外费用将由卖方根据合同的赔偿条款承担。聪明的买方也会在合同中加入一个条款，允许其在整个合同期内扣留部分购买价格以对冲这一风险。说到这里，我确实意识到，赔偿条款的价值取决于同意赔偿的中国公司的财务健康和生存能力，因此，如果辨别中国公司财务状况的能力下降，赔偿条款的价值也可能下降。
R&W保险
R&W保险为双方（通常在并购交易中以买方为中心）提供保险，如果一方的R&W失败严重损害了交易，则提供初始赔偿金至一定的门槛。R&W保险公司是交易的第三方，他们的保险选择基于通常由买方法律顾问提供的R&W尽职调查备忘录。在未来，R&W保险公司可能不太愿意根据尽职调查的限制来提供保险（或以合理的费用提供保险）。
由于这些限制，导致双方的信任度降低，一方的可用抵押品变得更加重要，包括抵押品的规模和在交易减损或完全失败时利用抵押品的能力。
赔偿条款和R&W保险之间的相互作用
R&W保险通常只与大额并购交易（1000万美元以上）有关，但赔偿金例外条款以不同形式出现在许多合同中，特别是各方不认识或不信任对方的国际合同。普通的贸易/销售协议或通过采购订单（POs）完成的销售很少包括这些内容，因为买方和卖方不会涉及律师，除非他们在过去的交易中出了问题。赔偿金预留（如由第三方持有的托管金额）只用于涉及大额金额的协议。这些可能是大型和持续的跨境购买或较大金额的并购交易。
中国政府为什么现在要打击尽职调查？
中国一直对外国人从事中国法律工作设置障碍，以保持其法律和商业市场在一定程度上不受外国竞争的影响，并将律师和记者等潜在的麻烦和询问的人挡在中国的既得商业利益之外。我将重要的公共公司记录的可及性包括在这个执业中国法律的定义中。
例如，即使在这些具有新闻价值的最新进展之前，由于中文安全检查以证明你是一个人而不是一个计算机程序，表面上是公共记录的记录很难--如果不是几乎不可能--被非母语的中国读者访问。但在最近几周，我们看到从相关政府网站和那些从政府网站刮取数据的网站上可获得的数据加速增长。其中一些是可以从美国访问的，但如果不使用VPN，已经完全被封锁。
但中国政府更进一步，在需要中国手机号码的额外安全检查背后，为这些信息设置了防火墙。幸运的是，我的律师事务所有中国的手机号码，我们可以用来维持我们对中国记录的访问，但我也认为，中国也会继续限制这些人的访问。
我们只能假设，这个更严厉的步骤是为了确保中国政府能够随时追踪到从事这项研究的中国人或在中国的外国人，以便在政治或经济上合适的时候施加压力。这就是具有中国特色的开放、欢迎的经济的本质，也是未来十年在中国做生意和与中国做生意的现实。
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