最近,我看到了丹-哈里斯早在2007年写的一篇关于中国商标法的文章,题为《中国商标法》:简单而有效。当我阅读这篇文章时,我突然意识到,这篇文章完全可以在2020年写成,几乎一字不差。
媒体成员喜欢写中国未能保护外国公司的知识产权(IP),但这些文章可能是误导。这些文章往往没有说明外国公司是否真的在中国注册了其知识产权,而且它们几乎总是没有区分符合保护条件的各种类型的知识产权。这两个缺点都是有意义的。
时至今日,这仍然是事实。国际商业界对在中国注册知识产权的必要性当然有了更多的认识,但我们仍然看到一些公司不屑于这样做。即使面对相当多的证据表明中国的执法部门和法院认真对待知识产权侵权行为,一些外国商人仍然坚持一种过时的观点,认为在中国的法律预防措施是没有价值的,你最好不要麻烦。本博客一直在警告,这是 如何不处理你的中国法律事务 自2006年以来,本博客一直在警告,这就是如何不处理你的中国法律事务。
中国通常不保护任何知识产权,除非它在中国注册。尽管这一规则有一些例外,但底线是,对一个公司来说,注册其知识产权总是比诉讼更便宜,无论它是否属于任何例外。
同样,这种情况仍然存在。几年前,我代表一支英超球队,在中国的商标保护方面变得非常积极主动。不幸的是,他们的一些商标已经被侵占者注册了,利用了中国的先申请制度。在这个问题上,我们提出的一个论点是,这些商标是 "知名 "的,因此即使没有注册,也会受到保护(见中国《商标法》第13条)。
我们的客户认为,世界上最受欢迎的体育联盟之一的顶级球队之一肯定符合知名的标准。但事实并非如此,这里的重点是,依靠 "知名 "地位进行保护,除了一小部分极其知名的品牌(他们可能足够聪明,无论如何都会注册他们的知识产权),其他都是一个充满风险的主张。
同样,根据中国的《版权法》,在中国注册并不是版权执法的先决条件(第2条)。这在技术上是正确的,但我可以用我自己的经验告诉你,如果你拿着外国的版权登记证出现在执法机构,即使它经过翻译、公证、由当地政府认证,并在中国大使馆或领事馆认证,你也不会走远。而这是在假设版权是在一个有注册制度的国家持有的情况下,而英国不是这样。无论法律如何规定,不成文的规则是,执法当局希望看到中国的注册。
未能区分各种类型的知识产权,导致公司认为中国的知识产权执法是全面的,而这根本不是事实。中国的专利法体系充其量是困难和不完善的。中国的版权保护,特别是DVD、CD和软件的版权保护,简直是糟糕透顶。但是,它对商标的保护实际上是相当好的,而且一直在变好。中国较好的法院(通常在中国商业化程度较高的城市)在执行商标权方面实际上相当不错。有一个被广泛相信的理论,即当他们更强大的国内公司要求执行时,国家开始执行知识产权,因为他们自己有值得保护的知识产权。
部分原因是我上面描述的注册问题,在中国依靠商标和版权保护要好得多。
精明的造假者利用这一执法空白,寻找堵塞商标侵权途径的方法。在广州主要火车站附近的市场上走走,你会看到出售的手袋与著名的手袋一模一样,除了拉链拉头和带有设计师标志的金属片(那些都放在附近的公寓和仓库里)。电子厂会说他们的产品与奢侈品牌A的产品一模一样,甚至是A品牌专有软件的盗版,但没有A品牌的标志:
就中国的商标而言,这个时代已经到来。为了证明这一点,我经常谈到中国的一个事件,涉及西瓜和关于西瓜被艾滋病污染的谣言。临泉县(山东省的一个县,以其高质量的西瓜而闻名)的一群西瓜种植者为他们的西瓜注册了一个商标,并成立了一个协会来推广它们。据《上海日报》报道,临泉西瓜已成为 "最畅销的产品,尽管其价格比其他地区的西瓜高得多"。
随后,临泉西瓜的销量骤降,因为有传言说它们被注射了受艾滋病毒污染的血液。这些谣言对销售产生了毁灭性的影响。该报采访了其中一位农民,他说他今年种植了超过6.7公顷的西瓜。在谣言发生之前,他已经卖光了所有收获的西瓜。谣言发生后,很多库存都腐烂了。
从这一事件中应该可以看出,在中国获得一个商标可以成为一个有效的工具,使你的产品在竞争中脱颖而出,并使你能够为其收取高价。这正是这里发生的事情。在中国,商标的功效使林泉的农民能够收取比别人高得多的费用,但却卖光了他们的西瓜作物,这也使其对手觉得他们需要传播艾滋病的恶性谣言。
因此,现在我已经(我希望)说服了你,在中国保护商标是有意义的,下一步是解释如何做到这一点。简单。注册它。简单明了。
中国是一个注册在先的国家,这意味着除非你的商标是一个众所周知的商标(让我向你保证它几乎肯定不是,而且你绝对不希望在任何情况下对这个问题进行诉讼),否则谁先在中国注册,谁就能得到它。换句话说,要想在中国得到商标保护,外国公司必须在中国注册他们的商标,而谨慎的公司在进入中国之前就会这样做。
实际上,在中国有许多人通过侵占外国商标,然后将该商标的许可卖给原许可持有人来谋生。一旦人们认识到中国和世界上其他大多数国家一样,是一个 "申请在先 "的国家,就可以理解这种侵占是多么容易,同时也可以理解防止这种侵占是多么容易。
这是一个已经取得了一些进展的领域。中国《商标法》的最新修正案规定,对不打算使用的商标申请应予驳回(第4条)。甚至在修订后的《商标法》生效之前,中国最高法院和中国商标局(CTMO)就已经将目标对准了恶意注册的行为。然而,你不应该认为中国商标局会抓住所有恶意注册的企图。
你在中国制造产品只是为了出口,但这丝毫不影响你保护你的商标的需要。根据中国的商标法,一旦有人在中国注册了 "你的 "商标,他们就有权力在边境拦截你的货物,阻止它们离开中国。
一个关键点,怎么重复都不为过。我曾有客户告诉我,他们不在乎有人仿冒他们的产品并在中国销售。但是,如果那个造假者发展了国际扩张的野心,而你没有在中国注册你的商标,他们可能会对你的真正产品的出口设置法律障碍。你需要与你的国际知识产权律师充分讨论这个问题。
中国的商标要求实际上与大多数其他国家的要求非常相似。该商标不得与现有的中国商标相冲突,而且必须具有显著性。中国允许注册所有商品、服务、集体商标和证明商标。
在决定什么是商标时,外国公司必须考虑各种各样的事情。以星巴克为例。星巴克在中国注册了200多个商标。它注册了星巴克的英文,以及 "star "和 "bucks "在中文中的翻译。任何外国公司在制定关于在中国注册什么商标的战略时,都必须有一个流利的普通话使用者来协助。事实上,一些最大的外国公司也用中国的其他方言注册了商标。
事实上,一个全面的商标保护战略可能需要注册中文名称。在这方面,重要的是要注意可能在中国使用的、不同于贵公司正式中文名称的非正式名称。根据不同的情况,以简体和繁体字注册中文名称可能是有意义的。如果公司名称包括一个安培号(&),那么注册一个使用字母("和")的名称版本可能是谨慎的,反之亦然。
中国的商标局拥有一个集中的数据库,其中包括所有已注册和已申请的商标。通过初步筛选的商标申请由商标局公布,并有三个月的异议期。如果在这三个月内没有异议,或者中国商标局认为异议是无意义的而予以驳回,那么该商标就被注册。如果中国商标局支持反对意见,它将拒绝该申请。被驳回的申请可以向国家工商总局商标评审委员会提出上诉,然后向人民法院上诉。根据我们的经验,对商标提出异议的情况很少。
中国商标在中国为外国公司提供了令人惊讶的保护。如果一家外国公司得知其商标在中国被侵犯,它可以采取一些行动。
我们通常建议我们的客户采取多管齐下的方式来保护被侵权的商标并追究侵权者的责任。外国商标所有人通常应该对侵权人提起诉讼,要求赔偿损失,并发布禁令,阻止侵权人继续销售侵权商品。在商业化程度较高的地区,中国的法院实际上很愿意执行中国的商标法,甚至对外国公司也是如此。
对商标和版权侵权者的诉讼仍然是执法战略的一个关键部分。按照美国的标准,损害赔偿金通常不高,但仍然是一种有用的威慑,特别是对那些利润率本来就不高的转售商(包括在线转售商)。
在中国,商标侵权是一种犯罪。对于严重的侵权案件,向检察官办公室投诉往往可以导致对侵权者的刑事起诉。中国警方将关闭违规操作并扣押假冒商品。法院有权判处罚款和监禁。最后,如果假货的目的地是出口,向中国海关当局发出通知将阻止假货出口。
在中国海关登记你的商标是很少做的,但往往是必不可少的。此外,这也是扩大在中国注册商标利益的一种极为经济的方式。对此,我想补充的是,公司应不断寻找机会与不同的海关办事处进行联络。我参加了一些与中国海关合作的培训研讨会,在研讨会上,各品牌将介绍他们的产品并提供识别假货的技巧。除了为中国海关的工作提供实用的工具外,这种互动可以帮助提高官员的注意力,从而帮助品牌,并增加个人魅力,这也是无害的。
最后,我们的大部分建议自2007年以来一直没有改变,这与其说是关于中国,不如说是关于常识性的决定。在进入任何首次申请的市场时,特别是在商标注册人可能不太熟悉国际品牌,而且对未注册商标的法律保护可能不如美国等国家那么有力的市场,公司应该格外主动。此外,必须始终考虑语言问题,知识产权保护战略必须现实地考虑到国家条件,包括某些执法机制与其他机制相比的相对强度。