中国商标法:13年后,简单而有效

最近,我看到丹-哈里斯(Dan Harris)在 2007 年撰写的一篇关于中国商标法的文章,题为《中国商标法》:简单而有效。在阅读这篇文章时,我突然意识到,这篇文章几乎可以一字不差地写到 2020 年。

媒体喜欢写中国未能保护外国公司知识产权(IP)的文章,但这些文章可能会误导读者。这些文章往往没有说明外国公司是否真的在中国注册了知识产权,而且几乎总是没有区分符合保护条件的各类知识产权。这两个缺陷都是有意义的。

时至今日,情况依然如此。当然,国际商界对在中国注册知识产权的必要性有了更多的认识,但我们仍然看到一些公司不屑于这样做。即使有大量证据表明,中国执法部门和法院非常重视知识产权侵权行为,一些外国商人仍然坚持一种过时的观点,认为在中国采取法律预防措施毫无价值,还不如不做。本博客一直警告说,这是 如何不处理你的中国法律事务 的警告。

除非在中国注册,否则中国一般不保护任何知识产权。虽然这一规则也有少数例外,但底线是,无论是否属于例外情况,公司注册其知识产权总是比诉讼便宜。

同样,情况依然如此。几年前,我曾代理过一支英超球队,该球队在中国商标保护方面非常积极主动。不幸的是,他们的一些商标已经被抢注者利用中国的先申请制度注册了。我们在诉讼过程中提出的一个论点是,这些商标属于 "驰名商标",因此即使未注册也应受到保护(参见中国《商标法》第 13 条)。

我们的客户认为,作为世界上最受欢迎的体育联赛中的顶级球队之一,肯定能达到 "知名 "的标准。但事实并非如此,这里的关键是,除了一小部分极度知名的品牌(他们可能足够聪明,无论如何都会注册自己的知识产权),依靠 "知名 "地位进行保护是一个充满风险的提议。

同样,根据中国的《著作权法》,在中国注册并不是版权执法的前提条件(第 2 条)。这在技术上是正确的,但我可以根据自己的经验告诉你,如果你带着外国版权登记出现在执法机构,即使其经过翻译、公证、当地政府认证以及中国大使馆或领事馆认证,你也走不远。这还是假定版权是在有注册制度的国家持有的,而英国没有。无论法律如何规定,不成文的规定是,执法部门都希望看到中国的登记。

对各类知识产权不加区分,会让企业误以为中国的知识产权执法工作全面落后,而事实并非如此。中国的专利法体系充其量只能说是困难重重、漏洞百出。中国的版权保护,尤其是对 DVD、CD 和软件的保护,简直糟糕透顶。但是,中国对商标的保护实际上相当不错,而且还在不断改善。中国较好的法院(通常位于中国商业化程度较高的城市)在执行商标权方面其实相当不错。有一种广为流传的理论认为,当国内实力较强的公司提出维权要求时,各国就会开始实施知识产权保护,因为它们自己也有值得保护的知识产权。

部分原因是我上面提到的注册问题,在中国依靠商标和版权保护要好得多。

精明的造假者利用这一执法漏洞,想方设法堵塞商标侵权渠道。走在广州火车总站附近的市场上,你会看到出售的手袋除了拉链头和印有设计师标志的金属标签外(这些都放在附近的公寓和储藏室里),与名牌手袋一模一样。电子厂会说,他们的产品与奢侈品牌 A 的产品一模一样,小到盗版品牌 A 的专有软件,但没有品牌 A 的标志:

就中国的商标而言,这个时代已经到来。为了证明这一点,我经常谈起在中国发生的一起西瓜事件,以及关于西瓜被艾滋病污染的传言。临泉县(山东省一个以西瓜品质著称的县)的一群西瓜种植者为他们的西瓜注册了商标,并成立了一个协会来推广他们的西瓜。据《上海日报》报道,临泉西瓜成为 "最畅销的西瓜,尽管其价格比其他地区的西瓜要高得多"。

随后,临泉西瓜的销量急剧下降,因为有传言称临泉西瓜被注射了艾滋病病毒污染的血液。谣言对销售造成了毁灭性的影响。报纸采访了其中一位农民,他说自己今年种植了 6.7 公顷西瓜。在谣言出现之前,他已经卖光了所有收获的西瓜。谣言传出后,大部分存货都烂掉了。

从这一事件中我们可以清楚地看到,在中国获得商标是一种有效的工具,可以使你的产品在竞争中脱颖而出,并使你的产品能够收取高价。这正是这里发生的事情。在中国,商标的功效使临泉农民能够收取比别人高得多的价格,却又能将西瓜销售一空,同时也使其竞争对手认为他们有必要散布恶毒的艾滋病谣言。

既然我已经(我希望)说服了你,在中国保护商标是有意义的,那么下一步就是解释如何保护。简单。注册。简单明了。

中国是一个注册在先的国家,这意味着,除非你的商标是一个知名商标(我向你保证,它几乎肯定不是,而且你绝对不想在任何情况下就这个问题提起诉讼),否则谁先在中国注册,谁就能获得商标。换句话说,要想在中国获得商标保护,外国公司必须在中国注册商标,而谨慎的公司会在进入中国之前进行注册。

实际上,在中国有很多人靠篡夺外国商标,然后将商标许可卖给原许可持有人为生。一旦认识到中国与世界其他大多数国家一样,是一个 "申请在先 "的国家,就可以理解这种篡夺是多么容易,同时也可以理解防止这种篡夺是多么容易。

在这一领域取得了一些进展。中国《商标法》的最新修订案规定,对不以使用为目的的商标申请应予驳回(第 4 条)。甚至在修订后的《商标法》生效之前,中国最高法院中国商标局(CTMO)就已将矛头指向了恶意注册。但是,您绝不应认为中国商标局会抓住所有恶意注册企图。

你在中国生产的产品只是为了出口,但这丝毫不能降低你保护商标的必要性。根据中国商标法,一旦有人在中国注册了 "你的 "商标,他们就有权在边境拦截你的货物,阻止它们离开中国。

这是再重复也不为过的一个关键点。有客户告诉我,他们不在乎有人仿冒他们的产品并在中国销售。但是,如果仿冒者有了国际扩张的野心,而你又没有在中国注册商标,他们就会为你的正品出口设置法律障碍。你需要与你的国际知识产权律师充分讨论这个问题。

中国的商标要求实际上与大多数其他国家的要求十分相似。商标不得与现有的中国商标相冲突,且必须具有显著性。中国允许注册所有商品商标、服务商标、集体商标和证明商标。

在决定注册什么商标时,外国公司必须考虑各种各样的问题。以星巴克为例。星巴克在中国注册了 200 多个商标。星巴克注册了英文 "Starbucks "和中文 "星巴克"。任何一家外国公司在制定在中国注册商标的战略时,都必须有一位能说流利普通话的人协助。事实上,一些最大的外国公司也用中国使用的其他方言注册商标。

事实上,全面的商标保护战略可能需要注册中文名称。在这方面,重要的是要注意可能在中国使用的非正式名称,这些名称不同于贵公司的正式中文名称。根据具体情况,注册简体字和繁体字的中文名称可能都有意义。如果公司名称中包含"&",则最好用字母 "and "注册公司名称,反之亦然。

中国商标局拥有一个集中管理所有注册和申请商标的数据库。通过初审的商标申请由商标局公布,并有三个月的异议期。如果在这三个月内没有异议,或者中国商标局认为异议无意义而予以驳回,则该商标予以注册。如果中国商标局支持异议,则会驳回申请。被驳回的申请可向国家工商行政管理总局商标评审委员会提起上诉,然后再向人民法院提起上诉。根据我们的经验,对商标提出异议的情况很少见。

中国商标为外国公司在中国提供了令人惊讶的保护。如果外国公司得知其商标在中国遭到侵权,它可以采取一系列行动。
我们通常建议客户采取多管齐下的方法来保护被侵权的商标并追究侵权人的责任。外国商标所有人通常应向侵权人提起诉讼,要求赔偿损失并申请禁令,禁止侵权人继续销售侵权商品。在商业化程度较高的地区,中国法院实际上非常愿意执行中国的商标法,即使是外国公司也不例外。

针对商标和版权侵权者的诉讼仍然是执法战略的重要组成部分。按照美国的标准,损害赔偿通常并不高,但仍能起到一定的威慑作用,尤其是对利润本来就不高的转售商(包括在线转售商)。

商标侵权在中国属于犯罪行为。对于严重的侵权案件,向检察院投诉往往会导致对侵权者的刑事起诉。中国警方将查封违法经营场所并扣押假冒商品。法院有权处以罚款和监禁。最后,如果假冒商品准备出口,向中国海关当局发出通知将阻止假冒商品出口。

中国海关注册商标的工作很少,但往往必不可少。此外,这也是一种极具成本效益的方式,可以扩大在中国注册商标的好处。此外,我还想说的是,企业应不断寻找与不同海关部门联系的机会。我曾参加过中国海关举办的多次培训研讨会,会上各品牌都会介绍自己的产品,并提供识别假冒产品的技巧。除了为中国海关的工作提供实用工具外,这种互动还有助于提高海关人员的注意力,从而对品牌有所帮助,同时还能增加个人魅力,何乐而不为呢?

归根结底,我们的大部分建议自 2007 年以来一直未变,这与其说是关于中国,不如说是关于常识性决策。在进入任何先申请市场时,尤其是在商标注册人对国际品牌可能不太熟悉、对未注册商标的法律保护力度可能不如美国等国家的市场时,企业应格外积极主动。此外,还必须始终考虑语言问题,知识产权保护战略必须切实考虑到各国的国情,包括某些执法机制与其他机制相比的相对优势。

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