中国争端解决条款

如果与中国公司签订的书面合同的争端解决条款排除了执行，那么这些合同就没有什么价值。

外国公司对中国法律体系的不信任往往导致合同规定争议受外国法律管辖并在中国境外解决。这种法律选择和争议地点的问题是，它可能使合同在实践上或法律上无法执行。

1.中国的争端解决灾难

我的律师事务所的国际争端解决律师经常看到以下中国争端解决灾难：

灾难1：外国法院的专属管辖权。一家中国供应商向其外国客户运送了有缺陷的货物。合同中的争议解决条款规定，争议将在美国通过诉讼解决。中国供应商从未在美国法院露面，美国原告为获得有利的美国判决而感到兴奋。但当原告发现其判决毫无价值时，喜悦变成了绝望。如果中方当事人在美国没有资产，执行美国判决的唯一方法通常是针对中国公司在中国的资产进行诉讼。但由于中国法院几乎从不执行美国的判决，所以美国的判决是没有意义的。见中国执行美国的判决：这几乎没有改变什么。

灾难2：需要外国仲裁。一家中国制造商一直在使用其外国客户的模具为其竞争对手制造产品。该外国客户寻求中国法院的命令，要求中国制造商立即归还其模具。中国法院拒绝审理该请求，因为争端解决条款规定在香港进行仲裁。中国供应商继续生产侵权产品，而外国公司还没来得及在香港仲裁中获胜，并将该仲裁裁决提交给中国法院，要求中国法院下令归还模具，就已经破产了。

灾难三：外国法律管辖。一家外国公司得知其中国合作伙伴违反商业保密协议，不正当使用商业秘密。外方寻求中国法院的命令，要求中方立即终止该活动。中国法律允许这类临时救济。然而，争端解决条款规定以美国法律为准绳。由于不熟悉美国的法律体系，中国法院要求在采取行动之前证明美国法律的每一个要素。这使得中国的诉讼行动非常昂贵和耗时，以至于使任何紧急救济都变得无效。

具有讽刺意味的是，外国当事方通过选择争端解决条款，造成了上述所有三种灾难。

2.如何起草有效的中国争端解决条款

以下的基本知识可以帮助你避免在中国的合同中出现错误的争端解决条款：

1. 当潜在的纠纷可能只是计算在中国收取的赔偿金时，外国仲裁可能是一个不错的选择。中国是《关于承认和执行外国仲裁裁决的纽约仲裁公约》的缔约国，它在执行货币裁决方面有不错的记录。

2.你应该设法避免外国法院的诉讼，因为中国一般不执行外国法院的判决。当没有条约要求它这样做时，情况尤其如此。中国与美国没有这样的条约，与其他许多国家也没有这样的条约。

2.如果你的核心争议问题很可能需要中国法院要求你的中国对手方采取行动或终止诉讼，那么外国仲裁可能会太慢和太昂贵。在这些情况下，进入对被告有管辖权的中国法院通常是至关重要的，你的争议解决条款应规定在中国根据中国法律进行诉讼。如果你的争议将在中国法院进行，就中国法律的合同起诉一家中国公司，你的合同也应该是中文的。见在中国使用英文合同：我与China Law Blog 的问答。

拟定争端解决条款几乎总是很复杂。因此，我们的国际合同律师经常与我们的国际诉讼律师就这些条款进行磋商。