中国争端解决条款

如果与中国公司签订的书面合同中的争议解决条款不允许执行，那么这些合同就没有什么价值。

外国公司对中国法律制度的不信任往往导致合同规定争议适用外国法律并在中国境外解决。这种选择法律和争议地点的问题在于，它可能使合同在实际或法律上无法执行。

1.中国解决争端的灾难

我所在律师事务所的国际争议解决律师经常遇到以下中国争议解决灾难：

灾难 1：外国法院的专属管辖权。一家中国供应商向其外国客户交付了有缺陷的货物。合同中的争议解决条款规定争议应在美国通过诉讼解决。中国供应商从未出现在美国法院，美国原告为获得有利的美国判决而兴奋不已。但当原告发现判决毫无价值时，喜悦变成了绝望。如果中方在美国没有资产，执行美国判决的唯一途径通常是对中国公司在中国的资产提起诉讼。但由于中国法院几乎从不执行美国判决，因此美国判决毫无意义。见《中国执行美国判决》：This Changes Pretty Much Nothing.

灾难 2：需要外国仲裁。一家中国制造商使用其外国客户的模具为竞争对手生产产品。外国客户请求中国法院下令要求中国制造商立即归还模具。中国法院拒绝审理该请求，因为争议解决条款规定在香港进行仲裁。中国供应商继续生产侵权产品，而外国公司还来不及在香港仲裁中胜诉，并将仲裁裁决提交给中国法院，要求中国法院下令强制退还模具，就已倒闭。

灾难 3：适用外国法律。外方得知中方合作伙伴违反商业保密协议，不当使用商业秘密。外方要求中国法院下达命令，要求中方立即终止该活动。中国法律允许此类临时救济。但争议解决条款规定应受美国法律管辖。由于不熟悉美国的法律体系，中国法院要求在采取行动前证明美国法律的每一个要素。这就使得中国的诉讼行动既昂贵又耗时，以至于任何紧急救济都无法奏效。

具有讽刺意味的是，外方由于选择了争议解决条款而造成了上述三场灾难。

2.如何起草行之有效的中国争议解决条款

以下基本知识可以帮助您避免在中国合同中出现错误的争议解决条款：

1. 当潜在的争议可能仅仅是计算在中国收取的损害赔偿时，外国仲裁可能是一个不错的选择。中国是《关于承认及执行外国仲裁裁决的纽约仲裁公约》的缔约国，在执行金钱裁决方面有着良好的记录。

2.您应尽量避免向外国法院提起诉讼，因为中国一般不执行外国法院的判决。尤其是在没有条约要求执行的情况下。中国与美国没有这样的条约，与许多其他国家也没有这样的条约。

2.如果您的核心争议问题可能需要中国法院要求您的中国对方当事人采取行动或终止诉讼，那么外国仲裁可能会过于缓慢和昂贵。在这种情况下，向对被告有管辖权的中国法院提起诉讼通常至关重要，您的争议解决条款应规定根据中国法律在中国提起诉讼。如果您将在中国法院就中国法律下的合同起诉一家中国公司，您的合同也应使用中文。请参阅《在中国使用英文合同》：我与China Law Blog 的问答。

制定争议解决条款几乎总是很复杂。因此，我们的国际合同律师经常就这些条款与我们的国际诉讼律师进行磋商。