避免中国公司的成立问题

每隔一段时间,就会有即将被中国政府关闭的中国公司的人与我们联系。这类联系在经济放缓和紧张时期会加速,最近也是如此。以下是我们收到的一些与企业关闭有关的电子邮件的综合报道:

我们三年前在中国成立了公司,并在[中国城市]的一个住宅大院内开始了一个小部件制造业务。有一天,当地政府来告诉我们,由于不可能为我们的场地颁发任何类型的业务许可证(我们公司的法定地址必然在其他地方),他们将关闭我们。显然,整个建筑群只有一张产权证,而这个建筑群大约是4年前建成的。物业管理公司完全站在我们这边,但他们似乎什么都做不了,或者不知道该怎么做。我们注册的是一家咨询公司,而不是一家生产企业。

我们真的希望尽快解决这个问题,否则我们将需要裁减员工。你能做什么吗?

我们通常会非常客气地回信,提供一个当地中国商业律师的名字,因为对于一个小公司来说,在几乎肯定会失败的情况下支付大量的资金通常是不合理的。但以下是我真正想说的:

你有一个很大的,可能是无法解决的问题,完全是你自己造成的。我猜测你使用了一个廉价的公司组建代理来组建你的中国法律实体,你顺从了你知道或应该知道的非法行为。你的业务是非法的,我们没有办法解决这个问题。

为了明确起见,你的业务是非法的,原因如下--这只是我能够从你的五句话的电子邮件中得出的结论:

  • 你把你的企业注册为咨询公司,但你是作为一个小部件制造企业在经营。我猜你这样做是因为你的实体形成公司告诉你,这样做会比把你的公司设立为制造企业要快得多、容易得多、便宜得多。但你肯定一直都知道你是也不是一家咨询公司,对吗?
  • 你的注册地址 "一定是在其他地方",因为要在中国注册公司,你需要一个允许生产的独立合法地址。你的小部件业务是在一个公寓楼里,这显然不允许生产。你知道你向当局提供了错误的地址,而且你清楚地知道你为什么这样做,所以你现在对你被抓住感到惊讶吗?
  • 你现有的地址永远不能作为合法的商业地址(更不是生产地址),因为你需要你自己的独立空间/地址,用于你的中国商业实体,而它所在的地方(正如你所指出的,整个建筑群只有一个标题)仅仅构成一个商业地点。你肯定知道这一点,这就是为什么你在注册时没有把这个地址列为地址的原因,那么,现在你被抓到这一点,你到底希望我们怎么做?认真地说。
  • 你的租约是非法的,这就是为什么你的房东不能帮助你。听起来你的房东没有被授权出租部分房产用于商业活动,这是有道理的,因为这栋楼所在的区域几乎可以肯定不是商业区。这是个公寓,不是吗?再说一遍,你真的认为你能逃过这一劫吗?

我真的不知道还能告诉你什么,只能说你在中国的人面临着个人风险,如果还来得及,他们应该考虑立即离开中国。

我们的中国公司成立律师通常会看到以下两个相当不同的业务范围问题:

1.目前的业务范围适用于所开展的基本业务类型,但范围过于狭窄。这方面的一个例子是,范围是服务性业务,但公司现在想做的服务性业务严格来说不在原来的范围内。在这种情况下,可以扩大范围,但这样做可能很费时和复杂。因此,最好是在公司成立时就把你的业务范围搞清楚,而不是事后。

2.公司想进入一个完全不同类型的企业。举例来说:服务企业、制造企业、贸易公司和零售企业。这些都是在中国的不同形式的业务。在这种情况下,公司往往不能简单地改变其业务范围;而是必须成立一个全新的公司,然后有资格在新的地点从事其他类型的业务。因此,从服务到制造的转变可能比仅仅改变业务范围要复杂得多。它意味着要从头开始,建立一个全新的商业实体。

换句话说,经营范围在中国有两个不同的功能。它被用来规定基本的业务类型,也被用来规定一个公司在该业务类型中被授权做什么。

我们的中国公司成立律师很少遇到业务范围过窄的情况。我们大多看到的情况是,有人想做与他们被授权的业务类型不同的业务。例如,制造商想作为一般贸易公司经营或做基本的零售业务是很常见的。我们也经常有服务公司决定他们想开始制造或从事一般贸易或零售。在这些情况下,问题不在于他们的业务范围太窄;而在于他们想进入一种完全不同的业务类型,而他们并没有得到批准。

我们在软件方面也经常看到这种情况。公司在成立中国公司时,计划将其软件以下载的方式从其本国服务器上卖到中国。然后他们成立了中国的商业实体之后,他们决定要通过云计算将他们的软件作为服务(SaaS)来销售,或者在中国建立一个零售业务。他们认为这很自然,但他们没有被授权做这两件事。他们必须重新开始,确定如何做他们现在想做的事,有时,他们想做的事在中国的任何外资公司都无法做到。

因此,尽管公司组建公司经常说服人们不适当地组建中国公司,说 "这样的范围会使事情变得更容易",但组建公司的代理人有时真正的意思是,"你想做的事情是非法的或不可能的,所以我建议你这样组建公司,只是非法经营,希望能有好结果"。关键是,在这些情况下,事情不能通过操纵业务范围来 "解决"。在组建中国公司之前,外国投资者必须确定其是否能够在中国合法地开展业务,如果是,则如何开展。

但是,如果你现在有一个 "超出范围 "或位于不适当地点的中国企业怎么办?除了把头埋在沙子里,希望下一次敲门的不是政府,你还应该做些什么?如果你的位置不合适,找到一个合适的位置,然后向有关部门申请许可,改变你的地址。这通常并不难,而且通常会成功。

只要你的业务类型不改变,同样的建议也适用于扩大你的中国公司的业务范围。你应该做的第一件事是获得股东的批准,以扩大你的中国公司的范围。一旦获得批准,你应该修改公司的章程,以反映其新的扩大的范围。然后,你应该去你的中国实体最初注册地的中国国家工商总局,提交适用的范围变更申请表。该申请需要你的营业执照原件和复印件,你的公司印章和你的法定代表人印章,股东决定扩大公司经营范围的书面证明,以及企业新修订的公司章程。一旦国家工商总局批准你的经营范围变更,你就应该更新你公司的税务登记,以反映这一变化。这也可能是相对复杂的。尽管如此,做这些事情总比因为你没有这样做而使你的企业被关闭好。

底线:正确地组建你的中国企业,或者根本就不需要组建。中国视非法经营的外国公司为易得之物,如果你的中国法人实体没有达到其注册要求,你将面临风险,你应该现在就采取行动,清理门户。如果你可以的话。