Esta es la primera parte de una nueva serie sobre el aspecto legal de fabricar sus productos en China.
Hace diez años, nuestros abogados especializados en fabricación internacional tenían que dedicar con frecuencia entre 10 y 20 minutos a justificar ante clientes y posibles clientes las ventajas de celebrar acuerdos NNN y acuerdos de fabricación con fabricantes chinos. Y luego otros 10-20 minutos explicando por qué era absolutamente fundamental asegurarse una marca china (incluso cuando NO se vendía a China). Véase también Las tres claves para proteger la propiedad intelectual en China. Ya casi nunca tenemos que explicar estas cosas sobre China.
Pero con tantos de nuestros clientes trasladando su fabricación fuera de China, estamos de nuevo teniendo que dar largas explicaciones sobre lo que las empresas deben hacer para protegerse en países como Vietnam, Tailandia, México, Filipinas, Indonesia, India, Bangladesh, Pakistán, Taiwán, Polonia, etc. Como el paradigma jurídico general de la fabricación, los contratos y la propiedad intelectual tiende a ser el mismo de un país a otro, nuestros abogados especializados en fabricación han sufrido últimamente un déjà vu. Yo mismo me he encontrado tres veces esta semana explicando por qué tiene sentido tener un buen contrato con fabricantes de Bangladesh, Vietnam y Tailandia.
La conclusión es que, independientemente de lo malo que sea el sistema jurídico del país en el que se fabrique, un buen contrato puede ayudarle y, lo que es aún más importante, protegerle a usted y a su propiedad intelectual. Con demasiada frecuencia, las empresas occidentales creen que la única razón para tener un buen contrato es poder demandar o someter a arbitraje su cumplimiento. Sin embargo, hay tres razones principales para tener un buen contrato con su fabricante (no importa dónde esté) y la ejecutabilidad es sólo una de ellas. Tener un buen contrato tiene sentido por las tres razones siguientes:
1. Conseguir claridad. Contar con un contrato bien redactado en un idioma que su fabricante entienda de verdad le garantizará que la empresa con la que está haciendo negocios entiende realmente lo que usted quiere de ella. En pocas palabras, pondrá a los dos en la misma página.
Por ejemplo, si le pregunta a su proveedor vietnamita si puede entregarle su producto en 30 días, le responderá con un "sí" casi siempre. Pero si su proveedor vietnamita firma un contrato en vietnamita en el que se le obliga a pagarle el 1% del valor del pedido por cada día de retraso si no le envía su producto en 30 días, sabrá que se toma realmente en serio lo de los 30 días de envío.
2. Para evitar que su fabricante lo incumpla. La segunda razón para tener un contrato bien redactado con su fabricante es convencerle de que le irá mejor cumpliendo su contrato que incumpliéndolo. Contar con un contrato bien redactado que sea al menos potencialmente ejecutable significa que su fabricante sabe exactamente lo que debe hacer para cumplirlo y sabe que su incumplimiento podría someterle a un pleito o arbitraje que tendrá que financiar y que muy bien podría perder.
Volvamos a utilizar como ejemplo el plazo de envío de 30 días. Si su fabricante fabrica widgets para 15 empresas extranjeras y cinco de ellas tienen plazos muy claros con disposiciones contractuales muy claras sobre daños y perjuicios, y empieza a retrasarse en la producción, ¿a qué empresas dará prioridad su fabricante? Por supuesto, dará prioridad a las cinco empresas con un buen contrato. Tiene que asegurarse de que su empresa es una de esas cinco empresas.
3. Exigibilidad. Esta es la tercera razón para tener un buen contrato. Los abogados especializados en fabricación internacional de mi bufete han redactado cientos de contratos de fabricación y nunca hemos tenido que litigar contra ninguno de ellos, ni tengo conocimiento de que se haya litigado contra ninguno. Lo atribuyo a las razones 1 y 2 anteriores, pero tengo que admitir que esto también significa que no puedo levantarme y gritar que los tribunales de xyz país hacen cumplir los contratos bien escritos. Mejor aún, puedo gritar que parecen evitar los problemas. Aunque no puedo hablar de la aplicabilidad de los contratos de mi empresa.
Los próximos artículos se centrarán en el tipo de contratos que debe tener y en lo que debe incluir en ellos, así como en otras medidas que debe tomar para protegerse.
