Prácticamente todo el mundo tiene propiedad intelectual que requiere protección. Aclaremos primero qué entendemos por "propiedad intelectual". La propiedad intelectual no son las patentes, las marcas, los derechos de autor, etc. Éstas son simplemente herramientas para proteger la propiedad intelectual.
¿Qué es la propiedad intelectual?
- Un término más adecuado podría ser propiedad intangible o activos intangibles. Esto incluye todo lo relacionado con su empresa que tenga un valor que no pueda reducirse a un activo físico o a un flujo de caja monetario, con la excepción de cosas como el fondo de comercio o la reputación.
- En el caso de las industrias creativas, la propiedad intelectual puede incluir prácticamente todos los activos de la empresa:
- Música
- Película
- Libros y revistas
- Investigación y análisis
- Diseño de cualquier tipo: diseño de interiores, diseño de ropa, diseño de productos
- Dibujos de arquitectura e ingeniería
- Software de todo tipo: industrial, minorista, videojuegos, "apps" para teléfonos
- Para las empresas industriales tradicionales, incluye:
- Inventos
- Fórmulas
- Procesos y conocimientos industriales
- Para todas las empresas, incluye:
- Marca e imagen
- Planificación empresarial y estrategia corporativa
- Planes de precios
La propiedad intelectual constituye una parte sustancial del valor de la mayoría de las empresas modernas. Para muchas empresas, como las de servicios creativos, constituye el valor fundamental de la empresa. Consideremos algunas de las estrellas del mundo empresarial moderno: Apple, BMW, Microsoft, IBM, Boeing, Siemens, Nestlé, General Electric, Dow Chemical, Starbucks, Amazon y SAP. Gran parte de su valor reside en sus activos intangibles.
Sin embargo, incluso para las empresas basadas en recursos naturales, la propiedad intelectual sigue siendo un componente importante del valor de la empresa. Tomemos el ejemplo de las grandes compañías petroleras. Una parte importante de su valor reside en sus planes de precios, sus datos internos sobre sus recursos, sus técnicas de extracción y transporte, sus futuros planes de explotación y similares.
El cultivo activo y cuidadoso de los activos intangibles es obligatorio para sobrevivir en el mundo empresarial moderno, sobre todo si se trata de empresas que realizan negocios a escala internacional. La protección de los activos intangibles es mucho más que las herramientas tradicionales de propiedad intelectual.
Las herramientas tradicionales de propiedad intelectual son:
- Patentes
- Marcas
- Derechos de autor
- Secretos comerciales
Aunque estas herramientas son esenciales en el mundo de la PI, existe un conjunto mucho más amplio de técnicas que pueden utilizarse, entre las que se incluyen las siguientes:
- Secreto y negativa a revelar información
- Acuerdos de licencia y secreto comercial
- Secreto comercial y acuerdos relacionados con empleados y socios de empresas conjuntas
- Técnicas físicas como el cifrado y técnicas afines de protección de datos
Muchas empresas creen que proteger su propiedad intelectual implica únicamente asegurar sus derechos de propiedad intelectual en Norteamérica y Europa. Esto es un error.
El concepto clave es que la protección de la PI es local. Dado que toda la protección de la PI se basa en la legislación y la práctica locales, debe adoptar un programa de protección eficaz y realista para el país en el que opera. Si está en Vietnam o México (o en cualquier otro lugar), debe tener en cuenta las situaciones de Vietnam o México. Muchos países son peligrosos cuando se trata de proteger activos intangibles, pero eso no significa que pueda permitirse el lujo de cruzarse de brazos y no hacer nada. Sus riesgos de propiedad intelectual pueden y deben gestionarse. Su objetivo en cada país debe ser evaluar de forma realista los riesgos y tomar medidas prácticas de protección.
Para proteger su PI en Vietnam o México, debe hacer uso de los sistemas vietnamita y mexicano. Debe actuar dentro de México y/o Vietnam para crear derechos, hacerlos valer y explotarlos monetariamente. Debe tratar con México y/o Vietnam tal y como son, en lugar de confiar en un sistema quizás más perfecto que simplemente no existe. Esto es así en casi todos los países.
La protección de la propiedad intelectual puede dividirse en las cuatro categorías siguientes en función de la eficacia del sistema de protección jurídica:
- La protección de las marcas suele funcionar bien para protegerse de las infracciones a gran escala en los mercados emergentes, aunque las infracciones a pequeña escala suelen ser difíciles de evitar.
- Las medidas contractuales (como los acuerdos de secreto comercial, los acuerdos de no divulgación, los acuerdos de licencia y los acuerdos de transferencia de tecnología) suelen funcionar muy bien si -y sólo si- se aplican correctamente.
- Los derechos de autor de software y de obras creativas en los países con mercados emergentes no suelen funcionar bien a la hora de proteger las obras creativas en el sector minorista. En los mercados emergentes, los productos cinematográficos y musicales tienden a estar disponibles a bajo precio en forma pirata. Por otro lado, los derechos de autor tienden a ser bastante eficaces contra las violaciones específicas de los derechos de autor en el ámbito empresarial. Sin embargo, la protección efectiva de los derechos de autor requiere una cuidadosa atención a la normativa de registro de cada país. En la mayoría de los países con mercados emergentes, no sirve de mucho confiar en el derecho general de autor para las obras creativas.
Las empresas deben centrarse en los riesgos realistas que existen en los países con mercados emergentes. Estos riesgos varían según el país y el tipo de propiedad intelectual. La situación general es la siguiente.
1. Si su propiedad intelectual tiene valor, y si puede ser copiada con un mínimo esfuerzo, será copiada y usted debe prepararse para ello. Los siguientes activos son especialmente susceptibles de ser copiados:
- Marcas, nombres comerciales y logotipos;
- Diseño exterior del producto (patente de diseño y derechos de autor);
- Libros, fotos, informes, dibujos/planos: cualquier otro soporte que pueda fotocopiarse y reproducirse;
- Cualquier material que pueda copiarse en formato digital: música, películas, dibujos CAD.
2. Los falsificadores no suelen esforzarse mucho en copiar de forma independiente las invenciones y otros tipos de propiedad intelectual técnica que no pueden copiarse fácilmente. Usted no quiere facilitar a las empresas con las que trabaja la adquisición de su tecnología, secretos comerciales y conocimientos técnicos. El robo de PI se produce prácticamente en cualquier ámbito en el que las empresas trabajen con empresas extranjeras, incluidos los siguientes:
- Proyectos de concesión de licencias tecnológicas;
- Empresas conjuntas de fabricación o servicios;
- Fabricación OEM;
- Acuerdos de diseño y desarrollo de productos;
- Formación de los empleados; y
- Acuerdos de distribución y venta.
Gran parte de la tecnología, los conocimientos técnicos y los secretos comerciales se pierden para las empresas y los empleados formados por el propietario extranjero del activo intangible. Por lo general, esta pérdida podría haberse evitado con acuerdos y prácticas comerciales adecuados.
Ninguna protección será perfecta y, a menudo, las empresas descubren que su método preferido y habitual de protección de la tecnología no está a su disposición en determinados países con mercados emergentes:
- A menudo no se dispone de protección mediante patente porque muchos países exigen que las patentes se presenten en el plazo de uno o dos años desde que la patente se ha presentado en otro lugar.
- La protección de los derechos de autor no suele ser eficaz para los soportes digitales fáciles de copiar.
Ante esta situación, muchas empresas extranjeras simplemente se rinden y operan en países con mercados emergentes sin ningún tipo de protección. Esto casi siempre conduce al desastre. El enfoque correcto es trabajar para encontrar una forma alternativa de protección. Esto puede lograrse de muchas maneras, entre ellas las siguientes:
- Acuerdos de licencia;
- Acuerdos de confidencialidad y no utilización;
- Controles técnicos, como el cifrado; y
- Fabricación directa en lugar de OEM o empresa conjunta.
Muchas empresas extranjeras piensan que los países con mercados emergentes no tienen leyes de PI "reales" y que las empresas de los países con mercados emergentes no presentan demandas. Esto no es cierto. Las empresas locales suelen ser muy hábiles a la hora de utilizar el sistema de PI de su país de origen en su propio beneficio, empleando las siguientes tácticas:
- Si una empresa extranjera no registra su propiedad intelectual en su país, la registrará a su nombre. De este modo, la empresa local puede dejar fuera del mercado a la empresa extranjera. Esto ocurre regularmente con las marcas, las patentes y los derechos de autor comerciales.
- Muchas empresas creen erróneamente que el país del mercado emergente en el que hacen negocios no tiene un sistema desarrollado de protección de la PI, por lo que no investigan adecuadamente para asegurarse de que no están infringiendo los derechos de otros en sus operaciones en ese país del mercado emergente. Cuando la empresa contrata a un contratista para realizar servicios o participa en operaciones de diseño o fabricación en cooperación con una empresa local, a menudo se entera más tarde de que ha infringido la PI de otro. Los daños resultantes pueden ser significativos. Para saber cómo puede afectar esto a las marcas, consulte este artículo sobre Tesla.
Aunque la calidad de la protección de la PI varía mucho de un país a otro, existe protección de la PI en los países con mercados emergentes y, si va a hacer negocios en o con un país de este tipo, le conviene averiguar cuál es la mejor manera de proteger sus activos intangibles y su PI antes de hacerlo.
