Últimamente hemos asistido a un repunte de las fusiones y adquisiciones internacionales, en parte desde China, en parte hacia China, en parte con otros países alternativos a China, como India y Malasia, y en parte dentro de Estados Unidos en relación con filiales estadounidenses propiedad de empresas extranjeras. Este aumento coincide tanto con la descongelación parcial del mundo tras la congelación de Covid como con el hecho de que vemos aumentos cada otoño, ya que las empresas buscan realizar adquisiciones estratégicas con efecto 31/12 o 1/1.
A menudo les digo a los clientes que se inician en las transacciones internacionales que son como las transacciones nacionales, pero que suelen requerir el doble de trabajo, incluso en un buen día. Muchos abogados nacionales expertos no aprecian realmente la dinámica de una transacción internacional (véase Los buenos abogados y empresarios creen que saben redactar contratos comerciales en China. Pero no es así). Dado que cada operación transfronteriza es diferente, la importancia relativa de las cuestiones que se tratan a continuación dependerá de los hechos, circunstancias y dinámica específicos de cada situación concreta. No existen formularios estándar para este tipo de transacciones. Como regla general, sólo tiene que estar preparado para muchas partes móviles y un calendario mucho más lento de lo que le gustaría.
Los riesgos políticos y regulatorios abundan en las transacciones internacionales, incluso si ambas partes quieren que el acuerdo se haga ayer. Si las recientes noticias procedentes de China (como Ant Financial y las normas antimonopolio de la tecnología) y las elecciones presidenciales de EE.UU. no le han hecho comprender este punto, no estoy seguro de que nada lo haga. Aunque la inversión extranjera directa (IED) en Estados Unidos sigue siendo bien recibida en general y rara vez se convierte en un problema político para la mayoría de los países de origen, en lo que respecta a China, todo está perdido.
Los posibles adquirentes no estadounidenses de empresas o activos estadounidenses deben familiarizarse con el panorama general del país, el estado y la localidad particular de su sector. Y ellos o su equipo jurídico deben llevar a cabo un análisis exhaustivo de las implicaciones políticas y normativas de Estados Unidos antes de cualquier propuesta de adquisición o incluso de las conversaciones iniciales, especialmente si la empresa objetivo opera en un sector sensible o si el adquirente está patrocinado o financiado por un gobierno extranjero u organizado en una jurisdicción en la que generalmente se entiende que existe un alto nivel de implicación gubernamental en los negocios. Eso significa China, y también un número cada vez mayor de países extranjeros, especialmente con la actual situación económica mundial.
Cuando considere las preocupaciones de las agencias gubernamentales federales, estatales y locales, no olvide incluir a los empleados, clientes, proveedores, comunidades y otras partes interesadas. Si es una empresa estadounidense, ¿les cae bien ahora? ¿Les gustará después de que haya contratado a un socio extranjero o vendido su empresa al por mayor a una empresa extranjera sin que usted haya facilitado el proceso de transición? Puede que esto no importe tanto si tiene previsto abandonar la ciudad, pero si se queda en ella tras el cierre, puede haber consecuencias imprevistas para usted y sus seres queridos.
¿Hace un anuncio o no? En caso afirmativo, ¿cuándo? Asegúrese de abordar esta cuestión en una fase temprana de las conversaciones con su socio de la operación. Este tema suele estar contemplado en el acuerdo de fusión y adquisición, pero no querrá que su socio haga un anuncio sin su participación, lo que podría ocurrir mucho antes de que se firme el acuerdo de compra. Su plan integral de comunicación debe dirigirse a todos los posibles interesados con un mensaje adaptado a su punto de vista. A menudo es algo que preocupa más al comprador que al vendedor, pero no siempre es así.
Sus posibles obstáculos normativos requieren una sofisticada planificación previa. Además de las normativas sobre valores y antimonopolio, su adquisición puede estar sujeta a la revisión del CFIUS (véase CFIUS de nuevo en las noticias por anular acuerdos con China que implican datos sensibles), y las adquisiciones en sectores regulados (por ejemplo, energía, servicios públicos, juegos de azar, seguros, telecomunicaciones y medios de comunicación, instituciones financieras, transporte y defensa) pueden estar sujetas a uno o varios niveles adicionales de aprobaciones regulatorias. Como mínimo, debe analizar con su abogado si el CFIUS puede ser de aplicación y si se le puede exigir que revele la operación prevista y cuándo, así como los riesgos de no hacerlo.
El cumplimiento de la normativa en estas áreas suele ser complejo, y los oponentes políticos, los objetivos reacios y los competidores pueden sacar partido de cualquier debilidad percibida en la capacidad de un adquirente para superar los obstáculos normativos, incluso si los equipos ejecutivos y los propietarios de ambas partes están plenamente comprometidos.
Con la presunta elección del presidente Biden, esperamos ver una disminución general de la interferencia a menudo llamativa del presidente Trump en los posibles acuerdos internacionales, pero debe esperar una continuidad en muchas de las políticas de aplicación a nivel federal y en los organismos reguladores estatales correspondientes (esto será muy específico de cada estado). Además, en función del sector de que se trate y de la distribución geográfica de la mano de obra, los sindicatos seguirán desempeñando un papel activo durante el proceso de revisión (esto también será muy específico de cada estado), lo que también constituye un riesgo político y normativo importante.
Mientras el mundo vuelve a caer en otra espiral inducida por la crisis, seguirán surgiendo oportunidades en el juego mundial de las fusiones y adquisiciones. Los sofisticados participantes en el mercado seguirán buscando oportunidades de arbitraje en sus adquisiciones estratégicas en todo el mundo. Todo el mundo necesita refinar continuamente sus estrategias y tácticas a medida que evoluciona el entorno global y local. Mantenga estos conceptos de mitigación del riesgo político y normativo en primer plano y coméntelos a menudo internamente y con sus homólogos en sus operaciones.
