Las empresas extranjeras que hacen negocios en China preguntan con bastante frecuencia a nuestros abogados laborales en China si pueden contratar legalmente a alguien que ha superado la edad legal de jubilación. La respuesta corta es que hacerlo es legal, pero algo complicado.
Considere esta hipótesis. El empresario contrata a un trabajador (varón) durante varios años. El trabajador cumple 60 años, la edad legal de jubilación, pero sigue trabajando para la empresa. El trabajador no tiene derecho a pensión. Unos años más tarde, el empresario comunica al trabajador que ya no necesita sus servicios. El empleado presenta una demanda de arbitraje laboral en la que exige la indemnización legal por despido.
En un caso reciente en Chongqing con hechos similares a los expuestos anteriormente, el empleado perdió. El Tribunal Popular Superior de Chongqing señaló que la cuestión principal en este caso era si las partes mantenían una relación laboral después de que el empleado alcanzara la edad legal de jubilación de 60 años. El tribunal citó el artículo 21 del Reglamento sobre la Aplicación de la Ley de Contratos de Trabajo de la RPC, que establece que un contrato de trabajo finaliza cuando el empleado alcanza la edad legal de jubilación. El tribunal continuó diciendo que después de que el empleado alcanzara la edad legal de jubilación, la relación laboral ya no existía entre las partes y la relación del empleado posterior a los 60 años con el empleador era conforme a una relación laboral. Dado que la obligación de un empresario de pagar la indemnización legal por despido a un empleado sólo es aplicable en general en una relación laboral y dado que en el momento del despido las partes no tenían una relación laboral, el empresario no debía la indemnización legal por despido al empleado.
Entonces, si su entidad en China tiene un empleado que se acerca a la edad de jubilación obligatoria y usted no quiere retenerlo, ¿qué hace? Envíe una notificación por escrito (en chino) al empleado haciéndole saber que el contrato de trabajo finalizará el [fecha] en que el empleado alcance su edad legal de jubilación y cite la legislación aplicable. En general, cuando un empleado se jubila, no se le debe ninguna indemnización legal.
Pero, ¿qué hace si quiere mantener al empleado más allá de la edad legal de jubilación? Sigue enviando una notificación por escrito (en chino) al empleado, pero con un contenido diferente. En primer lugar, comunique al empleado que su contrato de trabajo con su entidad en China finalizará en la fecha de su jubilación legal, pero también declare que le gustaría que el empleado estableciera una relación de servicios laborales que implique que su empresa contrate sus servicios después de su jubilación. Si el empleado está de acuerdo, preséntele un acuerdo de servicios laborales bien redactado para que lo revise y lo firme. Este acuerdo debe, entre otras cosas, proporcionar claridad sobre cómo funciona el cese del empleado y eliminar sorpresas y disputas en el futuro. Este acuerdo también debe abordar todas las demás cuestiones relativas tanto a la jubilación como al nuevo acuerdo de servicios laborales, como la duración del acuerdo, las responsabilidades laborales de la persona, la remuneración de la persona y el método de pago, y las horas de trabajo de la persona y cómo se gestionarán los seguros.
Como ocurre con cualquier relación laboral (o cualquier tipo de relación contractual), será crucial que su empresa disponga de un acuerdo escrito adecuado. En otras palabras, usted NO quiere ser como el empresario del caso anterior. Por supuesto, ese empresario acabó ganando sus batallas legales, pero tuvo que incurrir innecesariamente en enormes gastos legales para luchar a través de una larga serie de procedimientos judiciales para hacerlo, cuando un acuerdo aplicable casi con toda seguridad habría evitado todo eso.
Por último, pero no por ello menos importante (y como casi siempre ), existen importantes diferencias locales en las resoluciones judiciales sobre las cuestiones anteriores, por lo que debe asegurarse (como siempre) de que todo lo que haga se ajuste a lo que esperan las autoridades locales.
