Si tuviera que hacer una lista de los diez errores más importantes y comunes que cometen los abogados de mi bufete en China, no crear una filial en China cuando es necesario y crear una filial en China cuando no es necesario estarían en esa lista.
Escribimos constantemente sobre los riesgos de hacer negocios en China sin una subisidiaria. Véase Doing Business in China Without a WFOE: Will the Defendant Please Rise y Doing Business in China with Deportation or Worse Hanging Over Your Head.
Este post se centra en el error de constituir una filial en China cuando no es necesario ni aconsejable, un error muy común y caro.
Constituir una empresa de propiedad extranjera en China es caro y lleva mucho tiempo (normalmente entre 3 y 5 meses). La siguiente es la lista más básica de lo que hay que hacer para constituir y, a continuación, gestionar una empresa de este tipo de forma legal y segura en China:
- Determine si su modelo de negocio es legal para una empresa extranjera en China.
- Constituya y registre su filial en China.
- Arrendar bienes inmuebles (requisito previo para el proceso de registro anterior).
- Redacte un manual del empleado y firme acuerdos de empleo por escrito con todos sus empleados.
- Abra una cuenta bancaria en un banco chino.
- Calcule y pague todos sus impuestos, incluidos los impuestos de la empresa, los impuestos de los trabajadores y los seguros sociales de sus empleados.
Es complicado y caro constituir una filial en China y es complicado y caro gestionar una empresa de este tipo en China. Para hacerlo en la mayoría de las ciudades, se necesitan oficinas y empleados y hay que reunirse con las autoridades fiscales cuatro veces al año y hay que calcular y pagar todo tipo de impuestos y......
Para colmo, cerrar una filial en China hace que crear una parezca pan comido. Digamos que una vez oí a un contable chino en un seminario compararlo con una colonoscopia. No bromeaba.
Hay montones de empresas en todas las ciudades chinas de nivel 1 y 2 que consideran que su función es cobrar por constituir entidades jurídicas, no ayudar a alguien a averiguar si una entidad jurídica realmente tiene sentido para lo que quiere hacer en China. Las probabilidades de que una de estas fábricas de formación de empresas le pregunte por qué una empresa subisidiaria podría o no tener sentido para usted, y luego analice si lo tiene o no, son escasas o nulas. En consecuencia, innumerables empresas extranjeras pasan por el dolor y el gasto de formar una entidad legal china que no necesitan, luego operan esa entidad que no necesitan, y luego cierran la entidad que nunca necesitaron en primer lugar.
Mi bufete y la mayoría de los bufetes estadounidenses y europeos no juegan con estos trucos. Antes de constituir cualquier empresa en China, primero determinamos si realmente tiene sentido. Nuestros abogados especializados en constitución de entidades en China reciben a menudo llamadas de personas que nos piden que constituyamos una "sociedad china" para ellos antes de que empiecen a hacer negocios en China "el mes que viene". La mayoría de las veces, cuando recibimos este tipo de llamada, la mejor solución es no constituir ninguna entidad en China.
Muchas veces, cuando nuestros abogados de China reciben una llamada de alguien que tiene un problema con su entidad jurídica china, una discusión adicional revela que nunca debería haber formado su empresa china en primer lugar.
En términos generales, hay dos situaciones principales en las que una filial china es legalmente necesaria y una tercera situación en la que puede tener sentido tener una, aunque no sea legalmente obligatorio.
Es legalmente necesario tener una entidad legal en China si va a tener uno o más empleados en China - debe asumir que cualquier persona a la que esté pagando en China como "contratista independiente" es en realidad un empleado. Véase Cuatro mitos comunes y peligrosos sobre la contratación de empleados en China.
También es legalmente necesario tener una entidad legal en China para cobrar en RMB.
Si nada de lo anterior es o será cierto en su caso, probablemente no necesite legalmente una empresa china.
Sin embargo, hay muchos casos en los que no se requiere legalmente una entidad jurídica china, pero constituirla y tenerla sigue teniendo sentido. Si vende productos o servicios a universidades chinas, bancos, hospitales, organismos gubernamentales, empresas estatales o empresas chinas con algún tipo de titularidad gubernamental, puede tener sentido que tenga una entidad jurídica china, aunque no esté obligado a ello por ley. El gobierno chino suele presionar a este tipo de empresas para que compren a entidades chinas y, si no tiene una empresa china, sus ventas podrían ser mucho menores. También hemos visto casos en los que tener una empresa china merece la pena porque aumenta las ventas al convencer a los compradores chinos de que usted está en China para quedarse y de que habrá alguien local a quien puedan acudir si tienen problemas.
Pero para complicar aún más las cosas, nuestros abogados de China a menudo ven casos en los que una empresa extranjera formó una entidad legal china para contratar empleados en China y / o para cobrar en RMB en China y, sin embargo, habría estado mejor sin haberlo hecho. Estos son casos en los que la empresa extranjera no se dio cuenta de que tenía opciones mejores y más baratas para lograr sus objetivos en China sin necesidad de una entidad legal en China. Los siguientes son los dos ejemplos más comunes que vemos de esto:
1. La empresa extranjera crea una filial en China para vender sus widgets. Para ello, la empresa extranjera contrata a dos empleados en Shanghai tras convencerse de que necesita una filial china porque tendrá empleados en China y porque cobrará sus widgets en RMB. En ¿Quiere su producto en China? Try Using A Local Distributor, (en este artículo de la revista Forbes) hice hincapié en las ventajas de vender en China a través de un distribuidor, en lugar de hacerlo en solitario a través de una filial:
Cuando las empresas extranjeras quieren introducir sus productos en China, suelen pensar que sólo tienen dos opciones: ir por libre a través de una WFOE china o formar una empresa conjunta con una empresa china.
Las empresas conjuntas son notoriamente arriesgadas, mientras que una WFOE puede tardar de tres a cinco meses en formarse, lo que le deja con una empresa en China para operar (que incluye contabilidad, contratación de empleados, etc.).
Pero en realidad hay una opción más fácil. Las empresas pueden entablar una relación de distribución con una empresa (o empresas) china.
Utilizar un distribuidor chino
Desde el punto de vista empresarial, introducir la mayoría de los productos en China (ya sean industriales o de consumo) es una tarea ingente para cualquier empresa extranjera. China es un país grande y diverso, y debe considerarse como un mercado múltiple, no como uno solo. Recurrir a un distribuidor chino experimentado suele ser la mejor manera de vender su producto en China.
Y desde una perspectiva estrictamente legal, las relaciones de distribución (y reventa) entre empresas extranjeras y chinas son bastante sencillas.
Los contratos de distribución con empresas chinas pueden tener mucho en común con los acuerdos de distribución estadounidenses, pero casi siempre también presentan diferencias marcadas e importantes.
Licenciar su marca o su tecnología es otra forma mucho menos arriesgada de obtener beneficios en China sin tener que crear y explotar una filial allí. Consulte Acuerdos de licencia de marcas y tecnología en China.
2. La empresa extranjera crea una filial china para contratar a una o dos personas que se encarguen del control de calidad en China. Hay muchas empresas de control de calidad buenas y baratas en China y a menudo son la mejor opción. Y aquí está la cosa. A menudo, si se desea tener una persona encargada del control de calidad en cada una de las dos o tres ciudades en las que se fabrican los productos, es necesario crear una filial (o al menos una sucursal) en cada una de esas ciudades para poder contratar legalmente a empleados en esas ciudades y tener que lidiar con la legislación laboral china, que está muy localizada.
Constituir y gestionar una empresa en China es difícil y caro, y es probable que tenga otras opciones. Le convendría explorar esas opciones antes de constituir una empresa en China.
