Nuestros abogados especializados en Derecho internacional reciben cada vez más casos de prestación de servicios transfronterizos. Los acuerdos internacionales de servicios son más complicados que los acuerdos internacionales de venta de productos, porque suelen implicar una relación continua y más amorfa, sin entregables fácilmente definibles. Es más fácil redactar un contrato para comprar 1.000 widgets a Tailandia con especificaciones xyz y entrega en 6o días a través de un transportista común que redactar un contrato que implique un proyecto de dos años en el que participen 60 personas en cuatro países diferentes. En muchos aspectos, este acuerdo se parece mucho más a una empresa conjunta o a una relación laboral que a una transacción en condiciones de mercado.
Al final, sin embargo, hay ciertos aspectos básicos de la mayoría de los contratos de consultoría, ya sean contratos de consultoría puramente nacionales o contratos de consultoría transfronterizos, y los cinco puntos que figuran a continuación me vienen inmediatamente a la mente - nótese que lo que sigue se ha escrito en beneficio de una empresa cliente que contrata a un consultor:
1. Limitaciones de responsabilidad
La mayoría de los contratos de servicios contienen una cláusula de indemnización por daños y perjuicios que limita los posibles daños recuperables en caso de reclamación en virtud del contrato. No todos estos límites son irrazonables. Sin embargo, a menudo vemos límites que establecen que los daños recuperables no pueden ser superiores a los honorarios que nuestra empresa cliente pagará en virtud del contrato. Dado que los daños que pueden causar los servicios mal prestados pueden superar fácilmente la cantidad pagada por dichos servicios, limitar los daños recuperables a los honorarios pagados suele ser inaceptable. Este tipo de responsabilidad puede y debe abordarse inicialmente asegurándose de que el consultor dispone de una póliza de responsabilidad comercial general que cubra las obligaciones contractuales. Señalar esto a su posible consultor le ayudará a aliviar su inquietud acerca de aceptar asumir toda la responsabilidad por sus errores en virtud del acuerdo de consultoría.
2. Indemnización
Al igual que ocurre con los límites de responsabilidad, muchos contratos incluyen cláusulas de indemnización "unidireccionales" que prevén que la empresa cliente reembolse al consultor los daños que éste pueda sufrir por la negligencia del cliente, pero estos acuerdos de consultoría suelen omitir la indemnización por los daños que la empresa cliente pueda sufrir por la negligencia del consultor. Cualquier consultor razonable debería al menos aceptar indemnizarte por su negligencia grave, pero deberías presionar para que cubra su negligencia, que es un listón más bajo que la negligencia grave y cubre tus pérdidas derivadas de los errores y omisiones del consultor, no solo de sus errores y omisiones "graves".
3. Propiedad/uso del producto del trabajo
Muchos contratos de consultoría estipulan que todos los documentos elaborados por el consultor son de su exclusiva propiedad. Este lenguaje puede ser lo suficientemente amplio como para incluir dibujos y muestras. Si pagas por los documentos, deberías tener derecho a utilizarlos, aunque a menudo es justo que el consultor incluya una cláusula de exención de responsabilidad que establezca que la reutilización de los documentos sin su consentimiento es por cuenta y riesgo del cliente. En el contexto laboral, esto se conoce como "trabajo por encargo", y puede que veas un lenguaje similar en tu acuerdo de consultoría. Esto aclara que todo el producto del trabajo del consultor creado para usted pasa a ser de su propiedad porque usted contrató al consultor para este fin concreto. Es posible que tenga que negociar esto con más detalle con su consultor, especialmente si está prestando servicios especializados (como consultoría de ciberseguridad) de los que usted no tiene experiencia interna.
4. Pago
Preste mucha atención a todos los términos relacionados con el pago, porque es muy común que los consultores coticen un precio por los servicios y luego redacten un contrato que les permita superar el precio cotizado sin aprobación previa. En el contrato de consultoría, hay que identificar los entregables de referencia (plazos y calidad) con el mismo rigor que en un contrato de fabricación internacional, porque los entregables relacionados con los servicios son mucho más imprecisos que los widgets.
5. Terminación
El lenguaje estándar de los contratos de consultoría suele intentar limitar el derecho del cliente a rescindir el contrato con el consultor. A veces, el lenguaje limita el derecho del cliente a rescindir el contrato sólo cuando el consultor ha incumplido el contrato y ha tenido un largo período de notificación y subsanación. En general, el cliente debe tener derecho a rescindir el contrato si no está satisfecho con el rendimiento del consultor por cualquier motivo. A menudo sugerimos que el contrato de consultoría dure sólo 30 días, tras los cuales se renovará automáticamente a menos que se avise al consultor. Querrá fijar al consultor durante el mayor tiempo posible sin darle la opción de rescindir el contrato a menos que usted incumpla el acuerdo.
6. Reflexiones finales
Si no tienes un acuerdo de consultoría por escrito, todos estos puntos importantes suelen quedar ambiguos o, de lo contrario, tendrías que identificarlos a través de correos electrónicos, WhatsApp, WeChat y mensajes de texto. No querrás encontrarte en esta situación, porque nunca sale bien si la relación empieza a agriarse.
En la mayoría de los casos, le convendrá incluir todas las disposiciones anteriores en cualquier acuerdo de consultoría, tanto si es usted la empresa que contrata a un consultor extranjero como si es usted la empresa que presta servicios de consultoría a una empresa extranjera. Si usted es una empresa de consultoría que hace negocios con una empresa extranjera, probablemente el aspecto más crítico de su acuerdo será asegurarse de que le pagan. Para saber cómo conseguirlo, consulte Cómo cobrar desde China, que contiene consejos aplicables a casi cualquier parte del mundo.
