Quiero sonar alarmista.
Prácticamente desde el inicio de este blog, hemos escrito sobre la necesidad de tener una entidad jurídica china para hacer negocios en China, ya sea una entidad de propiedad totalmente extranjera (WFOE), una empresa conjunta (JV) o una oficina de representación (RO). Y cada vez nuestros escritos al respecto son más enfáticos y estridentes. Hoy alcanzan un nivel completamente nuevo. Hoy les advertimos sobre la posibilidad de ir a la cárcel, porque eso es lo que está ocurriendo en China en estos momentos.
En los dos últimos años, nuestra estridencia en este asunto se ha disparado. Hoy quiero GRITAR que si usted está haciendo negocios en China sin una entidad legal china probablemente debería salir de China inmediatamente y considerar qué hacer en China desde la seguridad de su propio país. En breve explicaré por qué digo esto.
En marzo de 2017, en Hacer negocios en China con la deportación o algo peor pendiendo sobre tu cabeza, decía lo siguiente:
China ha intensificado sus esfuerzos para rastrear a las empresas extranjeras (especialmente estadounidenses) que operan en China sin tener una entidad comercial (una WFOE o una empresa conjunta) que les permita hacerlo legalmente. Ver Empresas estadounidenses en China sin una WFOE y los impactos de Donald Trump y los aranceles estadounidenses y Por qué Hong KOng no es la respuesta.
De todos modos, desde que empezamos a tratar este tema con dureza aquí en el blog, hemos recibido un flujo aún mayor de correos electrónicos de personas que han sido "atrapadas" por el gobierno chino y de personas que quieren saber qué es exactamente lo que tienen que hacer para legalizarse. Pero los correos electrónicos más interesantes proceden de quienes se niegan total o parcialmente a creer lo que ha estado ocurriendo en China y el riesgo que corren. Alrededor de la mitad de los correos electrónicos enviados a nuestros abogados de China evidencian al menos algún aspecto de esto y alrededor de la mitad de ellos mencionan la formación de una empresa en Hong Kong como una opción para resolver todos los problemas.
Permítame decirle ahora mismo que constituir una empresa en Hong Kong no le hará legal en China continental. Tampoco lo hará constituir una empresa en Macao, Taiwán o Singapur. Si usted está haciendo negocios en la RPC / China continental, necesita una entidad legal de la RPC , como una WFOE o una empresa conjunta. Véase Una empresa de Hong Kong NO es una empresa de China continental y una marca de Hong Kong NO es una marca de China continental. Si fuera de otro modo, prácticamente nadie pasaría por la agonía y los costes de constituir una WFOE; en su lugar, pagarían a algún contable de Hong Kong unos 1.000 USD y tendrían una sociedad en Hong Kong en menos de una semana. Por favor, no se engañe creyendo lo contrario.
El siguiente correo electrónico es una amalgama de dos correos electrónicos que he recibido esta misma mañana, ambos relacionados con personas con pasaportes de Estados Unidos y Taiwán.
He encontrado su blog de derecho y me gustaría hacerle una pregunta. Me encuentro en una situación un tanto extraña, profesional y nacionalmente hablando, y me pregunto si podría orientarme.
Tengo doble nacionalidad estadounidense/taiwanesa y vivo y trabajo como autónomo en Shanghai, que es mi base. Trabajo en el negocio de _________ por contrato. Aunque mis amigos taiwaneses siempre me dicen que no me preocupe por cosas como los impuestos, cuanto más establecido y exitoso me vuelvo, más pienso que debería averiguar cómo legalizarme en China y hacerme legítimo, empresarialmente hablando.
Soy ________________ y hago otras cosas relacionadas. Por ejemplo, me acaban de pedir que trabaje en __________ en un proyecto relativamente grande. A veces me pagan en RMB y otras veces me transfieren divisas a cuentas que tengo en el extranjero. A veces, como no soy una empresa legal, las empresas para las que trabajo me negocian descuentos porque el hecho de que no tenga una empresa en China les impide desgravar por los pagos que me hacen.
A medida que avanzo profesionalmente, las cantidades que cobro y me pagan siguen aumentando y me preocupa lo que todo esto significa a largo plazo.
Un amigo me ha sugerido que vaya a Hong Kong para crear una WFOE. Sin embargo, sé que algunas de las normas son diferentes para los taiwaneses que desean crear empresas en China.
No es mi ambición tener una gran empresa o servicio, pero también sé que esta situación de zona gris puede no ser sostenible para siempre. También quiero saber si algo de esto puede afectarme como ciudadano estadounidense. De momento, sólo declaro los impuestos federales por Internet.
Por favor, indíqueme si se ha encontrado con casos como el mío y si puede indicarme recursos que me permitan formalizar mejor mi situación.
Muchas gracias.
Nuestra respuesta es siempre algo parecido a lo siguiente:
Crear una empresa en Hong Kong no le ayudará en absoluto a legalizarse en China. Tienes que replantearte lo que estás haciendo, porque a medida que creces te conviertes en un objetivo mayor. No sé cómo trata China a los ciudadanos de Taiwán, pero si eres un chino étnico en China con pasaporte estadounidense, probablemente estés el primero de la lista. Deberías plantearte salir de China o crear una WFOE en China que te contrate. Si se va de China, puede hacer negocios en China sin necesidad de tener una WFOE en China, pero como presta servicios allí, tendrá que pagar el impuesto sobre la renta. Mientras pague sus impuestos en Estados Unidos, es muy probable que a este país no le importe lo que haga ni dónde lo haga; su mayor preocupación debería ser la RPC, sobre todo si vive allí. Cuanto más crezcas, más probable es que alguien te delate o que el gobierno chino se fije en ti. Las empresas legítimas productivas no operan con este tipo de martillo preparado para golpearles en la cabeza. Lo que debes hacer es sopesar los costes y beneficios de las distintas alternativas y decidirte por una.
Luego, apenas el mes pasado, en Empresas estadounidenses en China sin una W FOE y el impacto de Donald Trump y los aranceles de Estados Unidos y por qué Hong Kong no es la respuesta escribí cómo las empresas estadounidenses corren un mayor riesgo de problemas graves por operar en China sin una WFOE:
Si usted es una empresa estadounidense que hace negocios en China, no necesita que le diga cuántas cosas han cambiado para usted desde hace aproximadamente un año, así que no lo haré.
Pero tengo que decirle -con cierta urgencia- que si está operando en China sin una entidad legal china, tiene que dejar de hacerlo. Ahora mismo.
Ya en marzo hicimos un post, Hacer negocios en China con la deportación o algo peor pendiendo sobre tu cabeza en el que hablábamos de cómo "China ha estado persiguiendo como nunca antes a empresas extranjeras (especialmente estadounidenses) que operan en China sin tener una entidad comercial (una WFOE o una Joint Venture) que les permita hacerlo legalmente." Véase también Donald Trump y su negocio en China: Double Down, Ditch It or Die y Donald Trump y su negocio en China : Double Down, Ditch It or Die, Parte 2. Nuestra tesis -basada en lo que estábamos viendo en el frente WFOE y en otras medidas enérgicas relacionadas con cosas como peleas en bares, visas, impuestos a expatriados, cannabis y leyes laborales- era que China estaba endureciendo la aplicación de la ley contra extranjeros y empresas extranjeras en China en todos los frentes, pero especialmente contra estadounidenses y empresas estadounidenses como una especie de represalia lenta y silenciosa contra el presidente Trump.
Con todo lo que se está hablando ahora sobre los aranceles de EE.UU. contra China, la aplicación legal en China contra las empresas estadounidenses que operan en China sin una WFOE se ha disparado. Una de nuestras lectoras, abogada especializada en China, me escribió recientemente para decirme lo ridículo que le parecía que yo creyera que Pekín perseguiría "discretamente" a las empresas estadounidenses. Mi respuesta fue que no teníamos ni idea de si la intensificación de la aplicación de la ley en China estaba dirigida desde Pekín o era más bien un levantamiento lento y silencioso, aunque generalizado, contra Estados Unidos, organizado por funcionarios del Gobierno en toda China.
Podemos debatir quién está liderando esta carga de aplicación e incluso las razones para ello, pero lo más importante es que si usted es una empresa estadounidense y no está en pleno cumplimiento de la legislación china está en mayor riesgo ahora que nunca. Si usted está haciendo negocios en China, especialmente si usted está haciendo negocios allí "a través" de un ciudadano chino que usted está pagando, usted necesita pensar largo y tendido acerca de sus opciones de formación de la empresa china. Y debe hacerlo ahora.
Además de la intensificación de la aplicación de los requisitos de China WFOE, también estamos viendo un aumento masivo de las empresas estadounidenses que forman empresas de Hong Kong o WFOE de consultoría en los esfuerzos mal aconsejados para conseguir legal. Así que permítanme utilizar esta entrada del blog para dejar claro una vez más, la formación de una empresa en Hong Kong no hace nada para que sus operaciones comerciales legales en China continental:
Ni tampoco constituir una empresa en Macao, Taiwán o Singapur. Si va a hacer negocios en la RPC/China continental, necesita una entidad jurídica de la RPC, como una WFOE o una empresa conjunta. Véase Una empresa de Hong Kong NO es una empresa de China continental y una marca de Hong Kong NO es una marca de China continental. Si fuera de otra manera, prácticamente nadie pasaría por la agonía y los costes de formar una WFOE de China continental; en su lugar, pagarían a algún contable de Hong Kong unos 1.000 USD y tendrían una empresa en Hong Kong en menos de una semana. Por favor, no se engañe creyendo lo contrario.
De hecho, cuanto más te metes en la red china sin hacer todo realmente de la manera correcta en China, más haces que tu ilegalidad sea más obvia y más fácil de detectar.
También estamos escuchando de muchas empresas estadounidenses (y algunas europeas) que formaron su WFOE en China de la "manera rápida y fácil". Algunas empresas de formación de WFOE de poca reputación pregonarán cómo pueden formar WFOEs en China de forma rápida y barata y por sólo alrededor de USD $ 15.000 en capital mínimo. Lo que estas empresas de formación WFOE suelen hacer es formar su empresa como una consultora WFOE en una ciudad "fácil" de China. Por favor, no caiga en esta trampa. Si su WFOE no va a estar en el negocio de consultoría, no puede operar legalmente como una WFOE de consultoría en China y será cerrada. Ver WFOE mal formadas en China son peligrosas. Y si su WFOE va a estar operando en Xi'an usted no quiere que se forme en Shenzhen, por un montón de razones.
Si no cumple las leyes chinas, es importante que actúe con rapidez para cumplirlas. Pero también es importante que no se exponga a problemas aún mayores. Una constitución de sociedad en China mal hecha no va a ser su solución.
Hoy escribo para decir que las cosas han llegado a otro nivel para las personas de todas las nacionalidades que hacen negocios en China sin una entidad legal. Hoy les escribo para decirles que hacer esto, sea cual sea su nacionalidad, les expone a un riesgo extremo de ser detenidos y encarcelados. No puedo entrar en muchos detalles, pero puedo decirles que sólo en los últimos tres días he oído hablar de tres casos (en tres ciudades chinas diferentes) en los que extranjeros (de tres países diferentes) fueron encarcelados por operar en China sin licencia comercial y no pagar impuestos sobre sus ingresos en China. Cárcel. Prisión. La cárcel. El trullo. De verdad, gente. De verdad. Uno de estos casos también implica vagas alegaciones de violaciones de las costumbres, alegaciones por las que el gobierno chino nunca ha tenido reparos en encarcelar a extranjeros.
¿Por qué se producen ahora estas detenciones? Yo propongo las dos explicaciones siguientes:
1. Las detenciones se producen porque China está preocupada por su economía y/o su situación general a la luz de los aranceles comerciales estadounidenses.
2. Las detenciones se producen como una "intensificación" más de los esfuerzos recaudatorios de China.
Sin embargo, una vez más, estas detenciones no son sólo de estadounidenses. Es tan pronto en el proceso penal que no me queda claro la gravedad de estos cargos contra los detenidos. ¿Serán simplemente deportados? ¿Han sido detenidos con el objetivo de obtener pruebas contra otros? ¿Qué hace falta para que estas personas queden en libertad? ¿Bastará con pagar sus impuestos con intereses y multas para que queden en libertad? Véase Las autoridades fiscales chinas le buscan. ¿Bastará con pagar una parte de los impuestos para que queden en libertad? ¿Qué impuestos se persiguen? ¿Impuestos sobre la renta? ¿Los impuestos del empresario? ¿Los dos? Y lo que es más importante, ¿va en serio China lo de encarcelar a estas personas durante un periodo prolongado y, en caso afirmativo, durante cuánto tiempo?
Sean cuales sean las razones de esta reciente y alarmante represión, si se encuentra en China en este momento y cree que usted o su empresa pueden estar operando en China sin una empresa china cuando deberían tener una empresa china, si yo fuera usted abandonaría China rápidamente. Simplemente lo haría. Y si le detienen al salir, debería contratar lo antes posible a un abogado penalista chino de primer nivel en la ciudad en la que le detengan.
Eso es todo. Lo siento.
ACTUALIZACIÓN: Un fiel lector me ha enviado un correo electrónico para indicarme que este es el segundo día consecutivo que advertimos a la gente de que no haga algo a riesgo de ir a la cárcel. Ayer, en China Tariffs and What to do Now, transmití los consejos de los abogados de comercio internacional de mi bufete sobre los riesgos penales relacionados con el cambio del país de origen mediante transbordo para evitar los aranceles que Estados Unidos está imponiendo a los productos procedentes de China. Este lector señalaba cómo la desconcentración del libre comercio está aumentando los riesgos para las empresas que operan a escala internacional. Estoy de acuerdo con esa apreciación, pero observo que es especialmente cierta para quienes no tienen cuidado y están dispuestos a operar cerca de la línea que separa lo legal de lo ilegal. ¿Qué opina?
ACTUALIZACIÓN ADICIONAL: Un abogado chino amigo mío me envió un correo electrónico diciendo que, "El punto aquí es que operar en China sin una WFOE es ilegal. Esto también se aplica a las operaciones de Internet / SaaS que operan en China ilegalmente, y usted y yo sabemos un montón de ellos. Mientras los operadores de estas operaciones ilegales de Internet/SaaS permanezcan fuera de China , evitarán la cárcel. Pero, ¿qué pasa con sus socios que operan en China? ¿Y qué pasa cuando hacen un viaje de negocios de dos semanas a China para comprobar la situación allí? ¿Cree que las empresas entienden realmente el fuego con el que están jugando aquí?".
