La fabricación en China se ha vuelto más arriesgada y difícil. Nuestros abogados especializados en fabricación en China escuchan esto prácticamente todos los días de nuestros propios clientes.
Por un lado, en China aumenta rápidamente el acoso a los extranjeros. Ya no pasa un día sin que los medios de comunicación publiquen un largo reportaje sobre la creciente xenofobia en China. Por ejemplo: Hace menos de una hora, el New York Times publicó esta historia: A medida que el coronavirus se desvanece en China, estallan el nacionalismo y la xenofobia: Ahora que la pandemia hace estragos fuera de las fronteras chinas, se rechaza a los extranjeros, se les prohíbe el acceso a los espacios públicos e incluso se les desahucia. Estos odios/xenofobia se extienden a la forma en que los compradores extranjeros son vistos y por las fábricas chinas y todos los indicadores apuntan a que esto empeorará.
Esta xenofobia está afectando a las relaciones entre los fabricantes chinos y sus compradores extranjeros y eso por sí solo aumenta los riesgos. La guerra comercial entre EE.UU. y China, aún en curso, no hace sino agravar los problemas/riesgos. Los compradores extranjeros están huyendo de China y las fábricas chinas se tambalean por el doble golpe del coronavirus en China que aplasta su capacidad de producir y ahora el coronavirus fuera de China que aplasta la demanda de productos. Las fábricas chinas están asustadas y desesperadas y muchas están a punto de quebrar. Las fábricas chinas que operan con pérdidas o que creen que pronto lo harán cuando sus clientes se marchen a Vietnam, México o Tailandia son peligrosas. Son el tipo de fábricas que escatiman en calidad y se apropian de la propiedad intelectual de sus compradores extranjeros para competir con ellos. Vea a su fábrica china como su competidor más duro y a los proveedores chinos: Competidores, no Amigos.
Aumenta el robo de propiedad intelectual en China
Este tipo de fábricas son la norma en China en estos días y este tipo de fábricas ven a sus compradores extranjeros no tanto como clientes a largo plazo, sino como marcas a las que saquear la propiedad intelectual. La situación está empeorando y nuestros abogados especializados en fabricación en China y en propiedad intelectual están recibiendo más solicitudes de ayuda que nunca en relación con la propiedad intelectual "robada". La mayoría de los problemas de propiedad intelectual que estamos viendo pertenecen a las dos categorías siguientes:
1. La "trampa de perder el producto"
En este caso, la empresa extranjera lleva su diseño o su producto aún no realizado al fabricante chino y le pregunta si puede fabricarlo. El fabricante chino responde que sí, pero que primero tendrá que modificar el producto para reducir los costes de producción o por cualquier otro motivo. El producto se realiza por completo y la empresa extranjera pregunta al fabricante chino cuánto le costará fabricarlo. El fabricante chino ofrece un precio entre 2 y 5 veces superior al de cualquier otro fabricante y la empresa extranjera pide ayuda a uno de nuestros abogados especializados en fabricación internacional.
El problema en este punto es que el fabricante chino probablemente ya ha presentado una patente de utilidad o una patente de diseño sobre el producto y ya lo está vendiendo en todo el mundo. A menudo, las empresas extranjeras creen que lo que les está ocurriendo puede remediarse fácilmente porque se trata simplemente de un malentendido cultural o lingüístico y nuestros abogados pueden utilizar su profunda experiencia en China y sus conocimientos de chino para convencer al fabricante chino de que firme un contrato razonable. Esto rara vez es cierto y nuestro mejor consejo es que la empresa extranjera traslade su producción a otro país donde el fabricante chino no tenga protección de patentes o, si esto no es posible, que encontremos la manera de evitar las patentes. Cualquiera de los dos escenarios supone costes añadidos e inesperados para la empresa extranjera.
2. La trampa de perder su marca
La otra trampa común que vemos es cuando el fabricante chino registra la marca de la empresa extranjera como marca propia del fabricante chino en China. El fabricante chino suele solicitar esta marca a los pocos días de su primer contacto inicial con la empresa extranjera y, una vez completado el registro de dicha marca, el fabricante chino utilizará su influencia para duplicar o triplicar su precio, sabiendo que la empresa extranjera no puede utilizar a nadie más en China para fabricar sus productos con su marca sin infringir la marca china del fabricante chino. El fabricante chino está pensando que si consigue el nuevo precio duplicado o triplicado seguirá fabricando para la empresa extranjera, pero si no consigue el precio excesivamente inflado, empezará a fabricar el producto de la empresa extranjera en China con la marca de la empresa extranjera y lo venderá en todo el mundo. En otras palabras, el "robo" de la marca de la empresa extranjera por parte del fabricante chino significa que no puede perder.
Lo que realmente ha cambiado es que estos robos de marcas se producen cada vez más con clientes existentes, no sólo con los nuevos. El cliente extranjero, mientras trabaja con su fabricante chino en un nuevo widget, menciona casualmente que ese widget se llamará "XYZ Widget" y, unos meses más tarde, se entera de que su fabricante chino solicitó la marca china para "XYZ Widget" dos días después de conocer ese nombre.
En Robo de marcas en China. It 's Baaaaaack in a Big Way, hablamos del reciente aumento de los robos de marcas:
Pero hace aproximadamente un año, nuestros abogados especializados en marcas chinas empezaron a recibir montones de llamadas sobre robos de marcas chinas, y el número de esas llamadas se ha ido acelerando desde entonces. ¿Por qué ha vuelto a subir la marea del "robo" de marcas? Por dos razones. En primer lugar, no hay casi nadie en China que no sepa cómo eludir la prohibición de que un agente registre la marca que legítimamente debería corresponder a la empresa extranjera para la que actúa como agente. Si su fabricante de Shenzhen quiere asegurarse "su" marca en China, no irá a registrarla a su nombre, porque sabe que eso no puede funcionar. Así que, en lugar de registrar la marca bajo su propio nombre de empresa en Shenzhen, pedirá a un primo o sobrino en Xi'an que la registre bajo su nombre de empresa, haciendo casi imposible que usted invalide la marca. Dos, muchas (la mayoría) de las fábricas chinas están en apuros y quieren desesperadamente mejorar sus márgenes de beneficio. ¿Qué mejor manera de hacerlo que vender un producto bajo una marca estadounidense prestigiosa o conocida, o incluso cualquier marca estadounidense? Vea a su fábrica china como su competidor más duro.
También aumentan los problemas de calidad de los productos chinos
En China Factory Disputes: The 101, escribimos sobre la calidad de los productos y otros problemas de las fábricas chinas:
Muchas fábricas chinas se encuentran en serios apuros debido al descenso de las ventas derivado de la Guerra Fría entre Estados Unidos y China. Me baso no sólo en las estadísticas económicas que todo el mundo está viendo, sino también en el hecho de que nuestros abogados especializados en China están recibiendo un flujo constante de correos electrónicos de empresas extranjeras que informan de la gama habitual de problemas cada vez que las fábricas de China empiezan a sufrir.
Nuestros abogados especializados en fabricación internacional han estado recibiendo montones de correos electrónicos de compradores extranjeros perseguidos por sus fábricas chinas por negarse a pagar productos defectuosos. Normalmente, la empresa extranjera intenta llegar a algún tipo de compromiso, mientras que la fábrica china insiste en el pago íntegro.
Hay muchos riesgos enormes para las empresas extranjeras en estas situaciones, y la primera pregunta que solemos hacer a una empresa en esta situación es con qué facilidad puede trasladar su producción fuera de China. Si dicen que pueden, empezamos a trabajar con ellos para conseguirlo lo antes posible. Si no pueden, empezamos a hablar de los tipos de defensas que necesitan empezar a construir.
Cómo reducir sus riesgos de propiedad intelectual y control de calidad en China
La mejor manera de reducir la probabilidad de tener problemas con sus proveedores de productos chinos es reconocer que la mayoría de los problemas de fabricación se derivan de algo que usted, el comprador del producto, no hizo para evitar el problema o para reducir su daño en caso de que ocurriera. En realidad, se trata de una buena noticia, ya que el poder de prevenir estos problemas está en sus propias manos. Véase Problemas de las fábricas chinas: ¿Siempre es SU culpa?
El título tiene algo de humor. Se debe a que culpo al comprador extranjero de la mayoría de los problemas de las fábricas chinas (aunque no de todos). Hemos escrito en innumerables ocasiones sobre lo que se necesita para obtener un buen producto de las fábricas chinas.
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También hemos escrito cómo nuestros abogados de China reciben constantemente llamadas o correos electrónicos de empresas estadounidenses y europeas que han recibido productos defectuosos de sus proveedores de fábricas chinas y cómo no hay nada que podamos hacer por ellos. Escribimos sobre esto la semana pasada en Cómo recibir productos defectuosos de China sin recurso legal. Hasta cierto punto, nos gusta ser capaces de culpar a la víctima en estas situaciones, porque de esa manera nosotros, como abogados, podemos sentarnos cómodamente y decirnos a nosotros mismos que si sólo se hubieran puesto en contacto con nosotros ANTES de empezar a tener problemas, podríamos haber evitado todos sus problemas.
Los siguientes seis aspectos básicos son fundamentales para reducir los riesgos de la fabricación en China:
- Utilice un buen fabricante. Si no haces nada más de lo que tratamos en este post, haz esto porque importa tanto como todos los demás factores juntos. Si usted no sabe cómo encontrar un buen fabricante, pagar por alguien que lo hace. Como mínimo, asegúrese de que la empresa que va a utilizar para fabricar sus productos existe realmente y tiene licencia para dedicarse a la actividad por la que le va a pagar. Mejor aún, haga una búsqueda básica de diligencia debida sobre la empresa para ver qué tipo de capital tiene, si suele cumplir la ley, si siempre la demandan, etc. De nuevo, si no sabe cómo hacer estas cosas, pague a alguien que sí sepa. Si no puede permitirse hacer estas cosas, no debería fabricar en China. En cualquier caso, ya no. Es demasiado arriesgado. No es broma.
- Utilice acuerdos de buena fabricación. Unos buenos contratos garantizarán que su fabricante chino sepa qué se le exige y qué le ocurrirá si no cumple esos requisitos. Para saber en qué consiste un buen acuerdo de fabricación en China, haga clic aquí. Para saber en qué consiste un buen Contrato de Protección del Molde/Propiedad del Molde en China, vaya aquí. Para saber en qué consiste un buen acuerdo NNN en China, vaya aquí. Para saber en qué consiste un buen acuerdo de desarrollo de productos en el extranjero, haga clic aquí. Más del 90% de los contratos de fabricación en China que vemos carecen de valor porque han sido redactados por alguien que no sabe de fabricación o no conoce la legislación china, o ambas cosas. Muchos son peores que no utilizar ningún contrato. Vea Por qué su NDA es PEOR que nada para China. No puedo decirle cuántas veces una empresa ha venido a nosotros con un problema importante y dijo que teníamos "nuestro abogado nacional" escribir este contrato para nosotros y por lo que sabemos que podría "tener problemas" y hemos tenido que decirles que su único recurso legal posible es contra el abogado que escribió su contrato.
- Utilice documentos detallados. Las fábricas chinas que se dedican a la fabricación por contrato tienden a hacer exactamente lo que usted les diga. Esto significa que debe transmitirles claramente qué es lo que quiere que hagan y que sus instrucciones y especificaciones deben ser detalladas y estar en chino. Consulte Acuerdos OEM en China. Por qué los nuestros están en chino. Sin rodeos. Sea demasiado específico.
- Visite la fábrica. Su propio personal o una empresa externa de control de calidad deberían visitar periódicamente su fábrica. De este modo, se asegurará de que la fábrica entiende lo que usted quiere y les hará saber que usted se toma en serio su deseo de conseguirlo. También le humaniza a usted y les hace saber que usted realmente se preocupa por conseguir lo que les ha dicho que quiere y que no se limitó a poner estas cosas sobre el papel para quedar bien con sus propios compradores o para parecer que está intentando cumplir alguna ley o reglamento en alguna parte. Estas visitas son importantes.
- Inspeccione sus productos. Realice inspecciones periódicas de los productos en función del producto que vaya a fabricar.
- Registre su propiedad intelectual. Si tiene propiedad intelectual que merezca la pena proteger (y casi todos la tienen), asegúrese de hacer todo lo que esté en su mano para protegerla tanto en China como dondequiera que venda sus productos. Esto significa marcas, patentes y/o derechos de autor. Por lo general , es diez veces menos costoso prevenir los problemas de propiedad intelectual antes de que surjan que intentar resolverlos después.
Si hace todo lo anterior, sus posibilidades de tener un problema del tipo de perder su empresa se reducirán mucho.
Continuaré este post en los próximos días entrando en los detalles de lo que constituye un "buen contrato chino".
