Empresas conjuntas en China: Todo lo que debe saber

A pesar de (o en muchos casos debido a) las crecientes dificultades a las que se enfrentan las empresas extranjeras para hacer negocios en China, sigue habiendo casi tanto interés en las empresas conjuntas en China como siempre. Nuestros abogados de China también han visto un reciente aumento de las empresas que necesitan ayuda con las empresas conjuntas fallidas y que fracasan, lo cual es de esperar ya que COVID en China está pasando a una fase considerablemente más arriesgada y como la economía de China sigue disminuyendo. Este post pretende proporcionarle prácticamente toda la información que debe saber para navegar por los campos minados de las empresas conjuntas en China.

¿Qué es una empresa conjunta china?

Una empresa conjunta china es un acuerdo comercial en el que un inversor extranjero y al menos una empresa china se asocian con un fin específico. Ese propósito puede ser cualquier cosa, desde completar un nuevo proyecto hasta introducirse en el mercado chino.

Existen dos tipos de empresas conjuntas en China:

1. Empresa en participación de capital (EJV): Una EJV distribuye tanto los beneficios como las pérdidas en proporción a las participaciones de cada parte. La empresa conjunta debe ser una sociedad de responsabilidad limitada (SRL). Además, la parte extranjera debe invertir al menos el 25% del capital social de la EJV. La parte china no tiene una inversión mínima.
2. Empresa conjunta cooperativa (CJV): En una CJV, ambas partes pueden operar como entidades jurídicas distintas en lugar de como una única entidad. Las empresas también pueden registrar una CJV como una LLC si lo desean. Las disposiciones del contrato determinan el reparto de beneficios y pérdidas entre las partes.

Una empresa conjunta típica tiene una duración fija de 30 a 50 años. A veces, sin embargo, el gobierno chino concede a las empresas conjuntas un periodo de funcionamiento ilimitado. Este plazo ampliado es habitual en situaciones que implican la transferencia de tecnología avanzada.

Cómo funciona una empresa conjunta

China prohíbe a las empresas extranjeras participar por su cuenta en muchas industrias, pero en algunas de ellas las empresas extranjeras sólo pueden participar formando una empresa conjunta con un socio chino.

Una empresa conjunta puede ser beneficiosa para las empresas extranjeras, ya que les da acceso a:

• La mano de obra y los recursos del socio chino de la empresa conjunta
• Sectores industriales cerrados a las entidades de propiedad totalmente extranjera (WFOE)
• Los canales de venta y distribución existentes del socio chino de la empresa conjunta, u otras conexiones.
• Una inversión inicial inferior a la de una WFOE, siempre que el socio chino de la empresa conjunta comparta la financiación y los costes operativos de la empresa conjunta.

Dicho esto, debe determinar si una empresa conjunta china tiene sentido para su empresa antes de firmar en la línea de puntos. Asociarse con una empresa china puede ser complicado por varias razones, por lo que es fundamental entender lo que se está acordando. Esto es especialmente cierto porque la legislación china, el gobierno chino y los tribunales chinos se inclinarán en gran medida a favor de su socio de la empresa conjunta en cualquier disputa entre su empresa y la empresa de su socio de la empresa conjunta china.

Preguntas importantes antes de crear una empresa conjunta en China

Antes de nada, debe plantearse (y responder) una serie de preguntas fundamentales. ¿Por qué quiere su empresa crear una empresa conjunta en China? ¿Qué objetivos concretos cree que logrará con esta iniciativa? Además, ¿es la empresa conjunta china con la que su empresa debería formar una empresa conjunta? Un viejo dicho chino que se aplica a menudo a las empresas conjuntas es "la misma cama, sueños diferentes". Si usted y su potencial socio de joint venture en China tienen intenciones diferentes en mente, es poco probable que tengan mucho éxito. Cuanto antes sepa si usted y su posible socio chino comparten los mismos sueños, antes sabrá si debe seguir invirtiendo tiempo y dinero en este acuerdo.

Una vez que conozca sus objetivos y expectativas con respecto a la empresa conjunta, deberá hablar abiertamente de ellos con su socio chino para asegurarse de que ambos están de acuerdo. Si no es así, hay que seguir adelante.

Hemos recopilado una lista de preguntas básicas que puede utilizar como punto de partida para determinar si sigue buscando una empresa conjunta en China con un socio específico o no. Cuanto más específico sea en sus preguntas, mejor. Ponerse de acuerdo con su socio potencial le ayudará a evitar problemas comunes asociados a las empresas conjuntas.

¿Existen otras opciones a una empresa conjunta en China?

Existen muchas alternativas a las empresas conjuntas y, por lo general, aunque no siempre, cualquiera de las siguientes será preferible a una empresa conjunta:

• UNA WFOE
• Un acuerdo de distribución
• Un acuerdo de reventa
• Un contrato de fabricación
• Un acuerdo de servicio

Para una explicación más detallada de por qué estas alternativas son probablemente mejores que una empresa conjunta, le insto a que lea este artículo que escribí para el Wall Street Journal hace aproximadamente una década. Sigue siendo relevante hoy en día.

Aproximadamente en el 50% de los casos, las empresas extranjeras que acuden a nosotros decididas a crear una empresa conjunta en China no se dan cuenta de que tienen otras opciones. Esto se debe, en parte, a que las empresas chinas suelen insistir en que una empresa conjunta es la única opción "legal". Lo hacen porque saben lo poderosas que pueden ser para ellas las empresas conjuntas y lo indefenso que le deja a usted una empresa conjunta.

El otro 50% de las veces, aproximadamente, la empresa extranjera entiende que tiene alternativas, pero cree que una empresa conjunta tiene sentido para ella por las aportaciones que cree que su socio de la empresa conjunta podrá hacer a la empresa. Incluso en estas situaciones hay muchas veces en las que un contrato permitirá a la empresa extranjera beneficiarse de las mismas contribuciones potenciales de la misma empresa china. Sin embargo, hay ocasiones en las que el supuesto socio chino de la empresa conjunta ha dejado claro que sólo proporcionará estos beneficios a través de una empresa conjunta. Estas son las situaciones difíciles, y es entonces cuando hay que sopesar los beneficios de la empresa conjunta frente a los costes.

¿Qué hace que una empresa conjunta en China tenga éxito?

Basándonos tanto en nuestras propias observaciones como en lo que oímos y leemos sobre otros, creemos que los siguientes cuatro elementos son clave para el éxito de una empresa conjunta en China. Tener todas estas cuatro cosas en su empresa conjunta en China no garantizará su éxito, pero no tener estas cuatro cosas en su empresa conjunta en China casi con toda seguridad garantizará su fracaso.

1. Propiedad y control claros

Explicite desde el principio la propiedad y el control de su empresa conjunta en China. La mayoría de los directivos chinos consideran que las empresas conjuntas son de su propiedad y no tienen en cuenta los problemas de control derivados de los porcentajes de participación.

Obtener el reconocimiento y el acuerdo de la parte china sobre las estructuras de control es fundamental y (en la mayoría de los casos) debe insistir en una estructura que le permita usted controlar la empresa conjunta, sobre todo en lo que respecta a ciertos aspectos de su funcionamiento cotidiano.

Nunca puede dar por sentado que su socio chino entiende las implicaciones de un acuerdo basado exclusivamente en tecnicismos jurídicos. Si la parte china se siente engañada para renunciar a sus derechos, es probable que tome medidas correctivas.

2. Participación mayoritaria

¿Una empresa conjunta tiene que ser al 50 %? No, y cuando se trata de China, no debería serlo. De hecho, una participación del 51% no es suficiente para tener un control efectivo. Los acuerdos de propiedad 51/49 suelen ser un gran error en China porque la parte china no suele ver la diferencia entre los acuerdos de empresa conjunta 50/50 y 51/49. También tienden a considerar que el control legal que se otorga a la empresa conjunta es limitado. También tienden a considerar injusto el control legal que ofrece la propiedad del 51%. Las empresas conjuntas en las que una de las partes tiene la clara intención de ejercer el control suelen utilizar una estructura de propiedad 60/40 o 70/30.

Los inversores extranjeros que utilicen una estructura de empresa conjunta 51/49 no deben pensar que tener el control del consejo de administración de la empresa conjunta les da el control sobre la misma. En realidad, el consejo de administración tiene un control mínimo sobre las operaciones de la empresa. En realidad, el poder reside en dos personas:

1. El director gerente o representante
2. El director general de la empresa

Estas personas pueden dictar las operaciones de la empresa y pueden actuar -y suelen hacerlo- con poca o ninguna supervisión del consejo de administración. Por lo tanto, si pretende que su empresa ejerza un control real sobre su empresa conjunta, debe estructurarla de modo que su empresa tenga poder para controlar y nombrar tanto al consejero delegado como al director general. Y también debe asegurarse de que las personas que ocupan estos cargos responden ante usted, y no ante su socio chino. Si su empresa no tiene un control directo sobre estos puestos, su control sobre el consejo de administración será de escasa o nula utilidad.

3. Sólida base jurídica

No siga adelante con una empresa conjunta constituida sobre una base jurídica débil o incierta. Los acuerdos comerciales cuestionables son increíblemente comunes en China, y son la raíz de muchos de los problemas de empresas conjuntas que nuestros abogados de China ven tan a menudo.

Más de la mitad de las veces, cuando una empresa extranjera acude a uno de los abogados chinos de mi bufete en busca de ayuda para reformar o salir de su empresa conjunta en China, su acuerdo de empresa conjunta contiene una o más disposiciones ilegales o totalmente ineficaces que hacen que las reformas o incluso la salida sean increíblemente difíciles o perjudiciales para la empresa extranjera. Seguir adelante con un acuerdo de JV inestable suele significar que no podrá defender los derechos de su empresa porque los tribunales chinos no tendrán ningún fundamento jurídico válido para ayudarle.

Por eso los chinos suelen convencer a sus socios extranjeros para que lleven a cabo empresas potencialmente ilegales. El riesgo para ellos es mínimo o nulo. Si la empresa conjunta fracasa, la parte china tiene la ventaja de haber recibido fondos de la empresa extranjera. Y si la empresa conjunta tiene éxito, la parte china tiene la ventaja de poder hacerse cargo de la empresa porque, para empezar, nunca fue legal. Huelga decir que si su abogado de confianza le dice que su empresa conjunta es ilegal y su posible socio le dice que siga adelante de todos modos, escuche a su abogado.

4. 4. Participación activa

Es crucial que usted participe activamente en la gestión diaria de su empresa conjunta o la supervise para evitar que surjan problemas. Normalmente, esto significa que su empresa nombra y controla directamente al menos a un alto directivo que controla las operaciones diarias de su empresa conjunta.

Si usted no participa en su empresa conjunta, es probable que su socio chino crea que está haciendo todo el trabajo sin recibir la compensación adecuada. Este tipo de situación genera resentimiento, y es posible que la parte china desee tomar medidas correctivas para restablecer la equidad del acuerdo. Además, si no se supervisa, la parte china puede manipular la empresa conjunta en su propio beneficio.

Problemas comunes de las empresas conjuntas

Nuestro bufete suele recibir un asunto de joint venture en China cuando una empresa nos pide ayuda para el acuerdo. Nuestra respuesta inmediata es decir que sí, porque podemos.

Dicho esto, la mitad de las veces, una empresa conjunta en China es simplemente una mala idea para nuestro cliente. Estos acuerdos tienen una tasa de fracaso notoriamente alta por muchas razones, entre las que se incluyen las siguientes.

Robo de propiedad intelectual

A menudo vemos acuerdos de empresas conjuntas redactados para facilitar el robo de propiedad intelectual (PI). Con el declive de la economía china y el aumento de las tensiones internacionales, nuestros abogados especializados en China están observando un incremento de diversos problemas de empresas extranjeras. Uno de los ejemplos más comunes de fracasos de empresas conjuntas tiene que ver con cuestiones de PI de empresas conjuntas.

Con demasiada frecuencia, las empresas chinas proponen una empresa conjunta con el único propósito de robar la propiedad intelectual de la empresa extranjera. China lleva más de 30 años utilizando esta artimaña, que siempre es más habitual durante las recesiones económicas.

La técnica clásica para utilizar una empresa conjunta china para robar propiedad intelectual extranjera -incluidos secretos comerciales- suele ser la siguiente:

1. La empresa extranjera ofrece vender tecnología compleja y cara sobre la base de una licencia tecnológica estándar.
2. La parte china insiste en que el precio es demasiado alto para una tecnología no probada.
3. La parte china propone un acuerdo de empresa conjunta con la empresa extranjera en el que la parte extranjera será propietaria de un porcentaje de la entidad por constituir.
4. La parte extranjera aporta una unidad a cambio de su participación, mientras que la parte china aporta el resto. Esto significa que la empresa conjunta es ahora propietaria de la tecnología para China.
5. La empresa conjunta se compromete a comprar varias unidades a precio completo una vez que la primera unidad esté en funcionamiento.
6. La empresa extranjera cumple su acuerdo y forma a la parte china en el manejo de la tecnología.
7. La empresa conjunta incumple el acuerdo, alegando que la tecnología de la empresa extranjera no funciona correctamente.
8. La empresa extranjera acaba descubriendo que su socio chino ha clonado su tecnología y la ha vendido a empresas chinas no relacionadas con ella, normalmente estatales.
9. Como la empresa conjunta es propietaria de la tecnología, este uso no autorizado infringe su propiedad intelectual. Sin embargo, como la parte china controla la empresa conjunta, se niega a defender sus derechos demandándola.
10. La empresa conjunta desaparece. Normalmente, la parte china compra la parte extranjera con un descuento considerable.

Puede protegerse de este tipo de robos de propiedad intelectual siendo inteligente a la hora de firmar un acuerdo de empresa conjunta bien redactado y centrado en China.

Estafas de empresas conjuntas

Si está pensando en crear una empresa conjunta con una WFOE china (una empresa china propiedad al 100% de una empresa extranjera), considere esto como una advertencia. Este tipo de acuerdo casi nunca tiene sentido y suele indicar que el acuerdo necesita una reestructuración o que se trata de una estafa.

Una señal de estafa es que la WFOE sea propiedad de una empresa de Hong Kong. Muchas personas no se dan cuenta de que las empresas con sede en Hong Kong no son legalmente empresas de la RPC, por lo que crean una empresa conjunta pensando que les ayudará a entrar en China. En realidad, China y Hong Kong son países separados en lo que respecta a los negocios.

Aunque es posible con arreglo a la legislación china, crear una empresa conjunta en una situación en la que la parte china es una WFOE casi nunca tiene sentido desde el punto de vista empresarial. Hay dos razones para ello:

1. Para entrar en mercados chinos restringidos, es necesario formar una empresa conjunta con una empresa china. Una empresa conjunta en China con una entidad no china no tendrá el mismo efecto.
2. Si la entidad china es una WFOE, no es necesaria una empresa conjunta. En su lugar, puede adquirir directamente una participación en la empresa matriz de la WFOE.

Errores comunes de las empresas conjuntas en China

Si tiene un acuerdo de empresa conjunta mal redactado, probablemente fracasará, y hay pocas posibilidades de que incluso los abogados más experimentados puedan ayudarle en ese momento.

Según nuestra experiencia, los malos acuerdos de joint venture suelen ser el resultado de la ignorancia de la legislación china. Muchas veces, la empresa extranjera tiene opiniones equivocadas como "China no tiene leyes" o "el contrato de JV no vale ni el papel en el que está escrito".

Debido a estas ideas erróneas, el participante extranjero en la empresa conjunta no se asegura una buena representación legal al iniciar el acuerdo, lo que deja a nuestro bufete de abogados con poco o nada con lo que trabajar para solucionar los problemas de la empresa conjunta.

Aunque los tribunales chinos suelen ejecutar los laudos arbitrales extranjeros, los problemas entre socios de empresas conjuntas suelen girar en torno a cuestiones relacionadas con el control y las operaciones, que suelen requerir una decisión inicial de un tribunal chino.

A continuación se enumeran los cinco errores más comunes que nuestros abogados especializados en China ven cometer a las empresas extranjeras:

1. Resolución de litigios: En sus contratos, muchas empresas prevén que los litigios sobre acuerdos de empresas conjuntas se resuelvan fuera de China. Pero la mayoría de las veces, esta disposición sirve de poco para proteger al socio extranjero. Los litigios y el arbitraje deben tener lugar en China porque es allí donde suele existir el problema y porque no es probable que los tribunales chinos cedan estas decisiones a un tribunal u organismo arbitral extranjero en ningún caso.
2. Sin abogado: NO confíes en tu socio chino para que se encargue del trabajo legal por ti. Es un desastre garantizado. Su socio chino en la empresa conjunta tiene CERO incentivos para proteger los intereses de su empresa y, sin conocimientos jurídicos cualificados de su lado, su socio chino podría fácilmente estafarle millones de dólares.
3. Falta de control: Las empresas extranjeras suelen confiar en una participación mayoritaria para controlar su empresa conjunta. No lo haga. En su lugar, ejerza un control efectivo mediante el derecho a nombrar al director representante y al director general de la empresa conjunta.
4. Falta de protección: No asuma que la propiedad de las acciones de la empresa conjunta es suficiente para proporcionar una protección adecuada. El mero hecho de poseer el 51% de la empresa conjunta no significa que vaya a estar protegido. Por eso es tan importante contratar a un abogado o asesor jurídico. Usted necesita saber que su contrato protege los intereses de su empresa antes de comprometerse a cualquier tipo de acuerdo.
5. No controlar las aportaciones: No supervisar cuidadosamente las aportaciones de capital y el uso de las mismas, asumiendo que los informes contables serán adecuados para revelar el destino del dinero aportado, es un gran error. Es casi imposible para las empresas extranjeras hacer un seguimiento preciso del uso que sus socios chinos hacen de las aportaciones.

Aunque lo anterior pueda parecer una larga lista, a menudo vemos empresas conjuntas en las que el participante extranjero ha cometido todos y cada uno de estos errores, y otros más que ni siquiera se mencionan aquí. Cuando una empresa extranjera que ha cometido los errores de JV mencionados anteriormente acude a nosotros con un problema de joint venture, nuestros abogados se ven muy limitados en cuanto a lo que podemos hacer para ayudar.

Una vez más, estos problemas no surgen porque China no tenga leyes o porque los contratos chinos carezcan de valor. Estos problemas suelen surgir porque la empresa extranjera no ha constituido y/o gestionado adecuadamente su empresa conjunta en China, lo que hace insostenible la lucha contra las artimañas de la empresa conjunta.

Ejemplos de empresas conjuntas fallidas

A continuación figuran algunos ejemplos típicos de empresas conjuntas chinas que fracasaron.

A menudo recibimos llamadas de empresas que se quejan de que su director representante ha secuestrado las operaciones de la empresa conjunta y ahora actúa sin supervisión y en contra de los deseos del consejo de administración. Para resolver este problema, suele ser necesario proceder ante un tribunal chino directamente contra el director corrupto. Cuando estas empresas firmaron acuerdos de empresa conjunta en los que se estipula que los litigios se resolverán en un órgano arbitral fuera de China, se nos impide de hecho emprender esa acción directa. Esta es una situación que tiene muchas probabilidades de acabar en fracaso.

He aquí otro ejemplo de fracaso de empresa conjunta que es más común de lo que cabría esperar. Hemos visto empresas estadounidenses que han invertido decenas de millones de dólares en una empresa conjunta china siguiendo el consejo legal de cualquiera de ellas:

1. Su socio en la empresa conjunta
2. Un abogado chino local con poca o ninguna experiencia en empresas conjuntas extranjeras

Estas partes no tienen ningún incentivo real para proteger a sus clientes extranjeros y es probable que cobren precios bajos por un trabajo deficiente. Una vez tuvimos un cliente que vino a nosotros presumiendo del gran trabajo que su abogado chino había hecho por sólo 600 dólares. Su orgullo se desvaneció rápidamente cuando le señalamos que su empresa conjunta tenía una laguna jurídica que permitía a su socio embolsarse hasta el último céntimo. Siempre debe recurrir a su propio abogado para que le ayude con su acuerdo de empresa conjunta.

Las empresas conjuntas chinas se exprimen

Las empresas chinas interesadas en una empresa conjunta suelen afirmar que quieren compartir "las ventajas" con usted cuando la empresa conjunta salga a bolsa.

Para ser realistas, es probable que eso no ocurra. En cambio, es probable que su socio chino intente obligarle a abandonar la empresa conjunta cuando decida que ha terminado con usted. A esto lo llamamos "congelación de la salida a bolsa de China".

Nuestros abogados en China dicen a todos los socios extranjeros de una empresa conjunta china que no transfieran su participación en la empresa conjunta hasta que el dinero que se les debe por esas participaciones esté en la cuenta bancaria de su país de origen en la moneda de su país. Cuando damos este consejo a nuestros clientes, casi siempre responden que la parte china les ha dicho que el pago por adelantado de la transferencia de propiedad es imposible.

El problema es que el proceso de transferencia de dinero desde China es más complejo de lo que muchas empresas esperan. Esto es lo que quiero decir. En primer lugar, la parte china debe convertir su RMB a la moneda del socio extranjero y, a continuación, transmitir ese dinero a través de un banco de cambio de divisas de la RPC. A continuación, el banco chino trabajará con las autoridades fiscales y de registro de empresas locales e informará de que la conversión y la transferencia son imposibles hasta que se hayan completado todos los trámites siguientes:

1. Conversión de la entidad de una empresa conjunta china en una entidad de propiedad totalmente china. Este proceso requiere la aprobación de las autoridades locales, una tasación independiente de los valores de la entidad y una auditoría de todos los libros de la empresa.
2. Transferencia de la participación en la propiedad a personas chinas.
3. Pago de todos los impuestos y tasas atrasados de la entidad conjunta.
4. Pago de un impuesto sustancial sobre la ganancia obtenida por el socio extranjero.
5. Pago de una retención adicional sobre el pago en el extranjero.

Como probablemente pueda deducir, se trata de un procedimiento largo. Para evitar el largo proceso, la parte china suele alegar que no puede transmitir sus pagos fuera de China. A continuación, presionará a la parte extranjera para que abra una cuenta bancaria china en la que pueda depositar los fondos del pago en RMB. A continuación, será responsabilidad de la parte extranjera convertir el RMB a dólares y luego transmitir los fondos desde China a su país de origen.

Los resultados de este procedimiento también son inciertos. El importe de los impuestos y otras tasas que deberá pagar depende totalmente de la decisión sin restricciones de las autoridades chinas locales. Y no hay certeza de que la conversión y el pago de fondos a la empresa extranjera se aprueben en condiciones comercialmente razonables. Casi nunca es así.

Básicamente, no se trata de una compra de buena fe. Se trata de una expropiación de una empresa conjunta. En este caso, la parte china le obliga a usted -la parte extranjera- a abandonar la empresa conjunta sin ofrecerle una compensación justa.

¿Hay alguna solución?

Cuando un cliente nos dice lo anterior, nuestra respuesta es afirmar que lo que la parte china le ha dicho es que no comprará su participación en la empresa conjunta en condiciones razonables. Esto significa que es imposible, por lo que no debes hacer nada.

A menudo, los clientes nos piden ejemplos en los que la parte china haya realizado la compra de la empresa conjunta en condiciones comerciales normales, en las que la transferencia se produce después de recibir el pago. No tenemos ejemplos de este tipo porque el sistema chino de empresas conjuntas no está diseñado para funcionar así.

El sistema chino de empresas conjuntas se creó para imposibilitar compras comercialmente razonables. El objetivo del gobierno chino era y es obligar a las empresas extranjeras a mantener sus inversiones en China, y el gobierno estableció sus normas y reglamentos sobre empresas conjuntas para lograr este propósito.

Estas situaciones suelen presentarse de dos maneras:

1. Finalmente, la parte extranjera renuncia y abandona su participación en la entidad conjunta sin recibir pago alguno.
2. La parte china realiza un pago nominal a la parte extranjera utilizando fondos procedentes del exterior. Este pago suele ser igual a la aportación de inversión de la parte extranjera, sin intereses. La parte extranjera abandona entonces su participación en la propiedad.

Cuando la parte extranjera desaparece, los propietarios chinos se saltan el complicado proceso de conversión y liquidan la entidad. Normalmente, la entidad propiedad del inversor mayoritario de la parte china absorbe la empresa conjunta. En raras ocasiones, se forma una nueva entidad y se hace cargo de los activos físicos y de propiedad intelectual de la JV, la mayoría de los cuales procedían del socio extranjero recientemente retirado.

Nunca hemos visto una alternativa a este escenario. La mejor estrategia para usted es quedarse quieto y negarse a actuar hasta que el pago haya llegado a su cuenta bancaria en su divisa. Aunque ese pago rara vez es sustancial, algún pago es mejor que nada.

La postura correcta es que es responsabilidad de la parte china averiguar cómo pagarle a usted. Su socio comercial chino debería pagarle un precio justo en su moneda a una cuenta bancaria en su país de origen si realmente quiere comprarle su participación en la empresa conjunta. Si no puede hacerlo, es que en realidad nunca planeó una compra.

Esencialmente, cuando se enfrenta a un squeeze out, lo único que puede hacer es insistir en mantener su participación en la empresa conjunta. No hay otra alternativa.

¿Cómo puede proteger su empresa en caso de quiebra?

Para proteger sus intereses y alcanzar sus objetivos, estructure un programa sencillo que incluya los siguientes procedimientos:

1. Acuerda con una empresa china de confianza que compre tus acciones a su valor actual en dólares estadounidenses. La empresa debe transferirte esos fondos a Estados Unidos una vez deducidos los impuestos aplicables.
2. Tras recibir la confirmación de que la transferencia se ha realizado correctamente a su cuenta bancaria en EE.UU., usted dimitirá como administrador de la empresa conjunta. Puede completar y depositar este papeleo por adelantado con un asesor legal.

Esta estructura estándar es la mejor manera de asegurarse de que recibirá realmente el pago de sus acciones cuando se disuelva la empresa conjunta. Una estructura de pago diferido o una relación nominativa te expondrían a un riesgo casi infinito, que no te conviene afrontar cuando tu socio comercial te está exprimiendo.

Para lograr su objetivo adicional de participar en la revalorización futura de las acciones, exija al comprador de las acciones que le haga pagos anuales por un importe igual al incremento del valor de las acciones del año anterior.

Aunque sólo sea esto, recuerde lo siguiente: no renuncie a su posición en su unión hasta después de recibir un pago en efectivo en la cuenta bancaria de su propio país mediante transferencia bancaria. Recuerde estos puntos clave:

• Si el problema es el precio de venta, puede fijar un precio igual a una estimación del valor de crecimiento de las acciones durante un periodo determinado, por ejemplo de cinco a diez años. Esa prima sobre el precio actual sería tu compensación por aceptar la compra.
• También puedes aceptar un acuerdo más arriesgado en el que recibas pagos anuales que reflejen el aumento del valor de las acciones con respecto al año anterior.
• No acepte un acuerdo nominativo que no implique un pago sustancial para usted ahora. En su lugar, utilice un acuerdo formal de fideicomiso accionarial, que es posible según la legislación china.

Una nota rápida sobre los acuerdos nominativos. Los acuerdos de participación nominativa entrañan riesgos inevitables. En los últimos 15 años, por ejemplo, los inversores asiáticos en empresas conjuntas de Taiwán, Corea y Hong Kong que han utilizado acuerdos de participación nominativa han tenido en general experiencias negativas.

Los contratos que pretenden eludir la legislación china o que engañan al público son nulos, y eso es lo que suelen decidir los tribunales cuando se impugnan dichos contratos. Usted no quiere un pleito, simplemente quiere recibir un pago justo por sus acciones.

Licencias frente a empresas conjuntas

La diferencia entre las empresas conjuntas y la concesión de licencias es sencilla. Un acuerdo de licencia es más sencillo y ofrece una recompensa potencialmente mayor con una inversión requerida menor. Esencialmente, la empresa que ha desarrollado la P.I. mantiene la propiedad y licencia su uso a otras empresas. En una empresa conjunta, sin embargo, ambas empresas son propietarias de la propiedad intelectual.

A este respecto, hemos observado un problema peculiar en muchas empresas tecnológicas estadounidenses. Estas empresas suelen compartir las siguientes características:

1. Han desarrollado una tecnología que es buena, pero no genial. Piensa en chips, hardware, software o dispositivos del Internet de las Cosas.
2. Aunque recibieron una fuerte financiación inicial, sólo les quedan unos seis meses de liquidez con su actual ritmo de consumo.
3. Están recibiendo ofertas atractivas de grandes empresas chinas que quieren la tecnología. Sin embargo, estas empresas no suelen querer pagar nada por adelantado.

Las empresas chinas suelen ofrecer una de las siguientes opciones, ambas horribles para la empresa estadounidense.

Acuerdo de licencia tecnológica

En un típico acuerdo de licencia, la empresa china ofrece pagar a la estadounidense un X por ciento o X dólares por cada widget vendido con la tecnología de la empresa estadounidense. Suele ser un trato terrible por dos razones:

1. Calendario agresivo: Es poco probable que la empresa china incorpore la nueva tecnología a su producto, lo venda y pague a tiempo para salvar a la empresa estadounidense.
2. Falta de visibilidad: Y lo que es más importante, suele ser difícil o imposible para una empresa estadounidense hacer un seguimiento preciso -o siquiera cercano a la precisión- de las ventas de una empresa china.

Los acuerdos de licencia pueden ser complicados de manejar. Aunque este método puede parecer una forma barata de introducir su producto en China, hemos visto demasiados acuerdos de licencia y empresas conjuntas que favorecen en gran medida a la parte china como para decir que es una buena jugada.

Consulte Cómo conceder licencias de propiedad intelectual en China para obtener más consejos.

Acuerdo de empresa conjunta

A menudo, una empresa china ofrece formar una empresa conjunta en la que la empresa tecnológica estadounidense obtiene un X por ciento de la empresa.

1. Es poco probable que la empresa conjunta pueda constituirse en menos de cuatro o seis meses. En realidad, es probable que tarde más si la empresa tecnológica estadounidense quiere que su transferencia de tecnología a la empresa conjunta cuente como aportación a efectos de capital.
2. Suele ser muy difícil para las empresas extranjeras controlar con precisión las ventas de sus empresas conjuntas chinas.

Muchas empresas occidentales nos han pedido ayuda porque, aunque su empresa conjunta china parece prosperar, nunca han visto un céntimo.

¿Qué deberían hacer estas empresas?

Muy sencillo. Manténgase firme con las empresas chinas y exíjales que paguen una gran suma por adelantado por la licencia de su tecnología. Casi siempre que hemos aconsejado esto a nuestros clientes, la empresa china se ha echado atrás y ha pagado.

Lo esencial de las empresas conjuntas en China

Si está buscando una forma de entrar en el mercado chino, quizá le interese considerar algo distinto a una empresa conjunta.

¿Qué experiencia ha tenido en la creación o disolución de empresas conjuntas en China? Cuéntenoslo a continuación.