No es noticia que las autoridades laborales chinas hayan tomado medidas enérgicas contra los empresarios que no pagan la seguridad social de sus empleados. Lo que sí es noticia es que las autoridades laborales chinas están llevando esa represión al siguiente nivel.
La semana pasada, 28 departamentos gubernamentales (entre ellos la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma, el Banco Popular de China, el Ministerio de Recursos Humanos y Seguridad Social y la Administración Estatal de Impuestos) firmaron conjuntamente un Memorando de Entendimiento sobre Sanciones Conjuntas contra Empresas Gravemente Deshonestas y Personal Vinculado en el Sector de la Seguridad Social (el "Memorando de Entendimiento") que define la "conducta gravemente deshonesta del empleador" de la siguiente manera:
1. No participar en la seguridad social de conformidad con la ley y negarse a rectificar la situación.
2. No declarar verazmente la base de cotización a la Seguridad Social y negarse a rectificar.
3. No pagar las primas de la seguridad social.
4. Ocultar, transferir, malversar o apropiarse indebidamente de primas de seguridad social, fondos o realizar operaciones de inversión ilegales.
5. Participar en fraudes, entre otras cosas, falsificando materiales de certificación o gastos del fondo de seguridad social o prestaciones de la seguridad social.
6. Obtener, vender o encubrir ilegalmente el comercio de datos sobre derechos e intereses personales en materia de seguridad social.
7. Negarse a ayudar al departamento administrativo de la seguridad social en sus esfuerzos por investigar accidentes y problemas.
8. Negarse a ayudar al departamento fiscal en sus esfuerzos por supervisar o inspeccionar la seguridad social, y no proporcionar información relevante relacionada con la seguridad social.
9. 10. Infringir de otro modo las leyes y reglamentos aplicables.
Los números 1, 2 y 3 anteriores -es decir, no pagar o pagar de menos a la seguridad social de los empleados- son las infracciones que nuestros abogados laborales en China ven con más frecuencia entre los empleadores extranjeros en China, e incluso antes del MOU, a menudo veíamos a empleadores extranjeros meterse en problemas por dichas infracciones.
El Ministerio de Recursos Humanos y Seguridad Social, la Administración Estatal de Impuestos y la Oficina de Seguridad Médica transmitirán la información relativa a los empresarios que infrinjan las leyes de seguridad social a otros departamentos gubernamentales chinos a través de la plataforma nacional de intercambio de información crediticia y publicarán dicha información en Credit China, el Sistema Nacional de Publicidad de Información Crediticia Empresarial de China, y en los sitios web oficiales de estos organismos gubernamentales. En otras palabras, se nombrará y avergonzará públicamente a las partes deshonestas.
Si las autoridades chinas determinan que los empresarios o el personal pertinente son deshonestos, pueden enfrentarse a una serie de consecuencias adversas impuestas por distintos departamentos gubernamentales, que no se limitan a la seguridad social. Los castigos pueden incluir restricciones a la participación en contratos públicos como proveedor, subvenciones financieras y ayudas a los fondos de la seguridad social, asistencia gubernamental para racionalizar la gestión de la seguridad social y participación en proyectos de cooperación en materia de seguridad social. La lista de posibles castigos también incluye un mayor control o regulación. Por ejemplo, cuando una empresa deshonesta solicite negocios relacionados con las aduanas, sus actividades de importación/exportación serán supervisadas y reguladas de forma más estricta, como inspección, supervisión y auditoría aduaneras más rigurosas. Las autoridades competentes también tendrán en cuenta el "comportamiento deshonesto" del empresario, su representante legal, la persona que ejerce el control real, los directores, los supervisores, los funcionarios y los altos directivos a la hora de determinar si conceden un apoyo político preferente. El castigo también puede incluir la prohibición de comprar billetes de avión y la retirada de honores anteriores(por ejemplo, retirar un modelo de honor de alta moralidad concedido anteriormente).
Por tanto, es más importante que nunca que entienda y cumpla los requisitos de seguridad social de China. Lo que sigue pretende ayudarle a hacerlo.
Fundamentos de la Ley de Seguridad Social de China
La legislación china exige a las empresas que proporcionen a sus empleados ciertas prestaciones obligatorias, entre ellas la seguridad social. China cuenta con cinco tipos de seguros sociales: pensiones, seguro médico, seguro de desempleo, seguro de maternidad y seguro de accidentes laborales. Los tipos específicos de seguros sociales que deben proporcionar los empleadores y sus fórmulas de cotización varían en función de la ubicación del empleador. Muchos empresarios extranjeros en China no se dan cuenta de que no pagar la totalidad de los seguros sociales obligatorios da a sus empleados el derecho legal de rescindir unilateralmente el contrato de trabajo sin previo aviso y luego demandar al empresario por daños y perjuicios.
China tiene varias formas de infracción de la seguridad social. Obviamente, se infringe la ley si no se paga ningún tipo de seguridad social, pero las infracciones de los empresarios extranjeros en China que solemos ver son más sutiles y complicadas que eso. Vemos infracciones cuando los empresarios no pagan la seguridad social durante toda la relación laboral. Esta infracción suele producirse cuando el empresario piensa que no necesita pagar la seguridad social durante el periodo de prueba del trabajador. También vemos infracciones cuando los empresarios no pagan los cinco tipos de seguros sociales. Y con el aumento de los salarios en China, últimamente hemos visto una oleada de problemas patronales derivados del pago de la seguridad social sobre la base de un salario inferior al que realmente se paga, ya sea porque el empleador no actualizó el importe del salario o porque declaró intencionadamente un salario inferior para reducir su contribución patronal. Este es el tipo de cosas que buscamos constantemente en nuestras auditorías de RRHH.
Los empleados pueden consentir que el empresario reclame un salario inferior, pero eso es irrelevante una vez descubierto o incluso una vez denunciado por el empleado que dio su consentimiento. En un caso de la provincia de Jiangsu, el tribunal reinstauró la obligación del empresario de pagar todos los tipos de seguridad social exigidos con las tarifas completas durante todo el tiempo. Estoy simplificando los hechos para este post, pero básicamente el salario mensual del empleado era superior a 7000 RMB, y el empresario cotizó a la seguridad social como si el salario hubiera sido de 2200 RMB. El empleado rescindió la relación laboral y demandó al empresario por despido, alegando que se había visto obligado a dejar su puesto de trabajo porque el empresario no pagaba el seguro social obligatorio. El caso pasó del arbitraje laboral, al juicio, a la apelación y luego el empresario solicitó una reconsideración al Tribunal Popular Superior de la provincia de Jiangsu. El empresario perdió en todos los casos (lo que no debería sorprender a ningún abogado laboralista con experiencia en China, ¡lo siento!) y se le exigió, entre otras cosas, que pagara al empleado la indemnización legal por despido.
En cada etapa del proceso contencioso, el empresario esgrimió los tres argumentos siguientes (inútiles). En primer lugar, el trabajador nunca se opuso a la declaración errónea de su salario ni al pago insuficiente de la seguridad social. En segundo lugar, dado que el trabajador nunca se opuso al acuerdo de pago de la seguridad social, las partes acordaron esencialmente una base diferente para los pagos de la seguridad social. En tercer lugar, el hecho de que el empresario no cotizara la totalidad de los seguros sociales no era lo mismo que no cotizar en absoluto, por lo que el trabajador no tenía derecho a la indemnización legal por despido. El Tribunal Popular Superior de la provincia de Jiangsu rechazó todos los argumentos y declaró explícitamente que las leyes sobre seguridad social son claras y que el hecho de que el empresario no cotizara la totalidad de las cantidades en función del salario real del trabajador le daba derecho a rescindir el contrato de trabajo y a recibir la indemnización legal por despido de su empresario.
Para reiterar lo que se está convirtiendo en un tema bastante habitual de nuestros posts sobre legislación laboral en China, la mayoría de las leyes laborales chinas no se pueden contraer y el consentimiento por escrito de un empleado no es necesario. no no cambia eso. El reconocimiento por escrito de un empleado de que pidió específicamente un acuerdo de empleo en particular tampoco cambia eso.
Como empresa extranjera que hace negocios en China, se le mira con lupa y se le trata de forma diferente a las empresas nacionales chinas. Esto significa que tiene más probabilidades de que le pillen en infracciones patronales y más probabilidades de que le llamen la atención y le traten con dureza cuando le pillen.
