Los contratos escritos con empresas chinas tienen poco valor si su cláusula de resolución de litigios impide su cumplimiento.
La desconfianza de las empresas extranjeras hacia el sistema jurídico chino suele llevar a la firma de contratos que prevén que los litigios se sometan a la legislación extranjera y se resuelvan fuera de China. El problema de esta elección de la ley y de la localización del litigio es que puede hacer que el contrato sea práctica o jurídicamente inaplicable.
1. Desastres en la resolución de conflictos en China
Los abogados de resolución de litigios internacionales de mi bufete ven a menudo los siguientes desastres en la resolución de litigios en China:
Desastre 1: Competencia exclusiva de un tribunal extranjero. Un proveedor chino ha enviado mercancías defectuosas a su cliente extranjero. La cláusula de resolución de litigios del contrato prevé que las disputas se resuelvan mediante litigios en Estados Unidos. El proveedor chino nunca se presenta ante el tribunal estadounidense y el demandante estadounidense está encantado de obtener una sentencia favorable en Estados Unidos. Pero la alegría se convierte en desesperación cuando el demandante descubre que su sentencia carece de valor. Si la parte china no tiene activos en Estados Unidos, la única forma de ejecutar la sentencia estadounidense suele ser proceder contra los activos de la empresa china en China. Pero como los tribunales chinos prácticamente nunca ejecutan las sentencias estadounidenses, la sentencia estadounidense carece de sentido. Véase China Enforces United States Judgment: This Changes Pretty Much Nothing.
Desastre 2: Se requiere arbitraje extranjero. Un fabricante chino ha estado utilizando los moldes de su cliente extranjero para fabricar productos para un competidor. El cliente extranjero solicita una orden judicial china que exija al fabricante chino la devolución inmediata de sus moldes. El tribunal chino se niega a atender la solicitud porque la cláusula de resolución de litigios exige el arbitraje en Hong Kong. El proveedor chino sigue fabricando el producto infractor y la empresa extranjera quiebra antes de tener tiempo de imponerse en el arbitraje de Hong Kong y llevar el laudo arbitral a un tribunal chino para solicitar una orden judicial china que ordene la devolución de los moldes.
Desastre 3: Rige la ley extranjera. Una parte extranjera se entera de que su socio chino está utilizando indebidamente secretos comerciales en violación de un acuerdo de secreto comercial. La parte extranjera solicita una orden judicial china que exija a la parte china el cese inmediato de la actividad. La legislación china permite este tipo de medidas cautelares. Sin embargo, la cláusula de resolución de litigios establece que rige la legislación estadounidense. Al no estar familiarizado con el sistema jurídico de Estados Unidos, el tribunal chino exige que se prueben todos los elementos de la legislación estadounidense antes de emprender acciones. Esto hace que la acción judicial china sea tan costosa y lenta que hace ineficaz cualquier medida de emergencia.
Irónicamente, la parte extranjera provocó los tres desastres anteriores al elegir las cláusulas de resolución de litigios.
2. Cómo redactar cláusulas de resolución de litigios en China que funcionen
Los siguientes puntos básicos pueden ayudarle a evitar una cláusula de resolución de conflictos incorrecta en su contrato con China:
1. El arbitraje extranjero puede ser una buena opción cuando es probable que los posibles litigios se limiten a calcular los daños y perjuicios a cobrar en China. China es parte en la Convención de Arbitraje de Nueva York sobre el Reconocimiento y la Ejecución de las Sentencias Arbitrales Extranjeras y tiene un historial decente de ejecución de sentencias monetarias.
2. Debe evitar los litigios ante tribunales extranjeros porque China no suele ejecutar las sentencias de tribunales extranjeros. Esto es especialmente cierto cuando no existe un tratado que así lo exija. China no tiene un tratado de este tipo con Estados Unidos, ni tampoco con muchos otros países.
2. Si la cuestión principal de su litigio probablemente requerirá que un tribunal chino obligue a su contraparte china a actuar o a poner fin a una acción, el arbitraje extranjero probablemente será demasiado lento y costoso. En estos casos, el acceso a un tribunal chino con jurisdicción sobre el demandado suele ser esencial, y su cláusula de resolución de litigios debe prever el litigio en China con arreglo a la legislación china. Si su litigio va a tener lugar ante un tribunal chino, demandando a una empresa china por un contrato sujeto a la legislación china, su contrato deberá estar redactado también en chino. Véase Uso de contratos en inglés en China: My Q&A with China Law Blog.
La redacción de cláusulas de resolución de litigios es casi siempre complicada. Por este motivo, nuestros abogados especializados en contratos internacionales suelen consultar estas cláusulas con nuestros litigantes internacionales.
3. Factores clave que deben tenerse en cuenta al redactar las cláusulas de resolución de litigios en China
No existe una solución única para las cláusulas de resolución de litigios en China. La cláusula de resolución de conflictos adecuada suele depender, como mínimo, de los siguientes factores:
- La ubicación de la empresa china en China
- La naturaleza de la transacción
- Los objetivos de los partidos
- Los temas de litigio más probables
- Los contenciosos más importantes
- El tipo de litigio
- Las lenguas de los documentos y de los testigos potenciales
- Derecho contractual
Para más información sobre el arbitraje frente al litigio, consulte Litigios chinos: Por qué nos gusta.
