De vez en cuando, alguien a punto de que el gobierno chino cierre su empresa china se pone en contacto con nosotros. Este tipo de contactos se aceleran durante las desaceleraciones económicas y los momentos de tensión, y ése ha sido también el caso últimamente. A continuación presentamos algunos de los correos electrónicos que hemos recibido en relación con el cierre de una empresa:
Creamos nuestra empresa en China hace tres años y pusimos en marcha un pequeño negocio de fabricación de widgets dentro de un complejo residencial en [ciudad china]. El otro día vinieron las autoridades locales a decirnos que, como era imposible autorizar nuestro local para ningún tipo de negocio (la dirección legal de nuestra empresa está necesariamente en otro sitio), nos iban a cerrar. Al parecer, sólo existe un título de propiedad para todo el complejo, que se construyó hace unos 4 años. La empresa de gestión de la propiedad está completamente de nuestro lado, pero parece que no pueden hacer nada o no saben qué hacer. Nos registramos como empresa de consultoría, no de fabricación.
Nos gustaría mucho que esto se resolviera lo antes posible, ya que de lo contrario tendremos que despedir a nuestro personal. ¿Hay algo que pueda hacer?
Solemos responder muy amablemente con el nombre de un abogado comercial chino local porque normalmente no tiene sentido que una pequeña empresa pague una gran cantidad de dinero en lo que casi con toda seguridad será una causa perdida. Pero lo que realmente quiero decir es lo siguiente:
Usted tiene un gran problema, probablemente insuperable, enteramente de su propia creación. Supongo que recurrió a un agente barato de constitución de empresas para constituir su entidad jurídica en China y siguió adelante con lo que sabía o debería haber sabido que era ilegal. Su negocio es ilegal y no hay forma de resolverlo.
Para que quede claro, su negocio es ilegal por las siguientes razones - y esto es sólo lo que he podido deducir de su correo electrónico de cinco frases:
- Usted registró su empresa como una empresa de consultoría, pero está operando como una empresa de fabricación de widgets. Supongo que lo hizo porque su empresa de constitución de entidades le dijo que hacerlo así sería mucho más rápido, fácil y barato que constituir su empresa como empresa de fabricación. Pero seguro que usted sabía desde el principio que era y no es una empresa de consultoría, ¿verdad?
- Su domicilio social está "necesariamente en otro lugar" porque para registrar su empresa en China necesitaba una dirección independiente y legítima que permitiera la fabricación. Su negocio de widgets está en un complejo de apartamentos, que obviamente no permite la fabricación. Sabías que habías facilitado a las autoridades la dirección incorrecta y sabías exactamente por qué lo habías hecho, así que ¿te sorprende ahora que te hayan pillado por esto?
- Su dirección actual nunca podrá considerarse una dirección comercial legítima (y mucho menos una dirección de fabricación) porque usted necesita su propio espacio/dirección independiente para su entidad comercial en China y el lugar donde está ubicada (como usted señala al decir que sólo hay un título para todo el complejo) constituye sólo una ubicación comercial. Seguramente lo sabías y por eso no pusiste esta dirección como domicilio cuando te registraste, así que ¿qué esperas exactamente que hagamos ahora que te han pillado por esto? Se lo digo en serio.
- Tu contrato de alquiler es ilegal y por eso tu casero no puede ayudarte. Parece que tu casero no está autorizado a alquilar una parte de la propiedad para un negocio, lo cual tiene sentido porque la zona en la que se encuentra el edificio casi seguro que no está zonificada para negocios. Es un apartamento, ¿no? Una vez más, ¿de verdad creías que te saldrías con la tuya?
Realmente no sé qué más decirle aparte de que su gente en China corre un riesgo personal y, si no es demasiado tarde, deberían plantearse abandonar China inmediatamente.
Nuestros abogados especializados en la constitución de sociedades en China suelen observar los dos problemas siguientes, bastante diferentes, relacionados con el ámbito empresarial:
1. El ámbito de actividad actual se aplica al tipo básico de negocio realizado, pero el ámbito es demasiado estrecho. Un ejemplo de esto sería cuando el alcance es para un negocio de servicios, pero la empresa ahora quiere hacer un negocio de servicios que no está estrictamente dentro de su alcance original. En este caso, se puede ampliar el ámbito, pero hacerlo puede llevar mucho tiempo y ser complejo. Por lo tanto, siempre es mejor determinar correctamente el ámbito de actividad en el momento de constituir la empresa, en lugar de hacerlo después.
2. La empresa quiere dedicarse a un tipo de negocio totalmente distinto. Por ejemplo: empresas de servicios, empresas manufactureras, empresas comerciales y empresas minoristas. Todas ellas son formas diferentes de negocio en China. En este tipo de casos, a menudo la empresa no puede limitarse a cambiar su ámbito de actividad, sino que debe crear una empresa completamente nueva que esté cualificada para realizar el otro tipo de actividad en una nueva ubicación. Así pues, pasar de la prestación de servicios a la fabricación puede ser mucho más complicado que un simple cambio de actividad. Significa volver a empezar desde cero con una entidad empresarial completamente nueva.
En otras palabras, el ámbito de actividad tiene dos funciones diferentes en China. Se utiliza para establecer el tipo básico de negocio y también se utiliza para establecer lo que una empresa está autorizada a hacer dentro de ese tipo de negocio.
Nuestros abogados especializados en la constitución de sociedades en China rara vez se enfrentan a una situación en la que el alcance de la actividad sea demasiado limitado. Lo que más vemos es la situación en la que alguien quiere hacer un negocio de un tipo diferente de aquel para el que fue autorizado. Por ejemplo, es habitual que los fabricantes quieran operar como empresa de comercio en general o dedicarse al comercio minorista básico. También es frecuente que empresas de servicios decidan empezar a fabricar o dedicarse al comercio en general o al por menor. En estos casos, el problema no es que su ámbito de actividad sea demasiado limitado, sino que quieren dedicarse a un tipo de actividad totalmente distinto para el que no han sido autorizadas.
También lo vemos a menudo en el software. La empresa crea su empresa en China con la intención de vender su software en China como descarga desde el servidor de su país de origen. Después, una vez constituida su entidad comercial en China, deciden que quieren vender su software como servicio (SaaS) a través de la nube o establecer una operación minorista en China. Piensan que esto es natural, pero no están autorizados a hacer ninguna de las dos cosas. Tienen que empezar de nuevo y determinar cómo hacer lo que ahora quieren hacer y, a veces, lo que quieren hacer no lo puede hacer ninguna empresa de propiedad extranjera en China.
Por lo tanto, aunque las empresas de formación de empresas a menudo convencen a la gente para que forme una empresa china de forma inadecuada diciendo que "este ámbito facilitará las cosas", lo que el agente de formación a veces realmente quiere decir es que "lo que usted quiere hacer es ilegal o imposible, así que le sugiero que forme su empresa de esta manera y simplemente opere ilegalmente y espere lo mejor". La cuestión es que en estas situaciones el asunto no puede "arreglarse" manipulando el ámbito de negocio. Antes de constituir una empresa en China, el inversor extranjero debe determinar si puede hacer negocios en China legalmente y, en caso afirmativo, cómo.
Pero, ¿y si ahora mismo tiene una empresa en China que está "fuera del alcance" o situada en un lugar inadecuado? ¿Qué debe hacer además de esconder la cabeza bajo el ala y esperar que el próximo que llame a su puerta no sea el gobierno? Si su ubicación es incorrecta, busque una adecuada y pida permiso a las autoridades competentes para cambiar su dirección. Esto no suele ser tan difícil y suele funcionar.
El mismo consejo general se aplica a la ampliación del ámbito de actividad de su empresa china, siempre que su tipo de negocio no cambie. Lo primero que debe hacer es obtener la aprobación de los accionistas para ampliar el ámbito de su empresa china. Una vez obtenida esa aprobación, debe revisar los estatutos de la empresa para reflejar su nuevo ámbito ampliado. A continuación, debe dirigirse a la Administración Estatal de Industria y Comercio de China, donde se registró originalmente su entidad china, y presentar el formulario de solicitud de cambio de ámbito aplicable. Esta solicitud requiere el original y una copia de su licencia comercial, el sello de su empresa y el sello de su representante legal, una prueba escrita de la decisión de los accionistas de ampliar el ámbito de actividad de la empresa y los nuevos estatutos revisados de la empresa. Una vez que SAIC le conceda el cambio de ámbito empresarial, deberá actualizar el registro fiscal de su empresa para reflejar dicho cambio. Esto también puede ser relativamente complicado. Sin embargo, hacer estas cosas siempre será mejor que tener que cerrar su negocio porque no lo hizo.
En resumen: Constituya su empresa china correctamente o no se moleste en hacerlo. China considera que las empresas extranjeras que operan ilegalmente son presa fácil y, si su entidad jurídica china no está a la altura de sus requisitos de registro, usted está en peligro y debe actuar ahora para sanearla. Si puede.
