Las empresas chinas solicitan o exigen cada vez más que sus contratos con empresas extranjeras obliguen a resolver los litigios mediante arbitraje en China.
Solía ser raro el contrato entre una empresa occidental y otra china en el que se pedía el arbitraje en China. Hasta hace unos cinco años, aproximadamente el 20% de las empresas chinas proponían el arbitraje en China, y nuestros abogados especializados en China solían responder a esa petición dejando claro que nuestro cliente no aceptaría esa disposición. La empresa china casi siempre se echaba atrás inmediatamente. Nótese, sin embargo, que incluso hace cinco años la mayoría de las entidades estatales chinas no se echaban atrás porque estaban obligadas a resolver sus litigios dentro de China.
Hoy en día, las empresas chinas solicitan con frecuencia el arbitraje en China y a menudo se niegan a dar marcha atrás. Así que si va a hacer negocios con China, tiene que acostumbrarse a tratar con el arbitraje en China, le guste o no. A la mayoría de nuestros clientes no les gusta, pero también creo que es porque lo perciben como algo peor de lo que realmente es. Una ventaja de ganar un arbitraje en China contra una empresa china es que es casi seguro que los tribunales chinos ejecutarán su laudo arbitral convirtiéndolo en una sentencia judicial.
Si va a firmar un contrato que exige el arbitraje en China, debe tener en cuenta lo siguiente para que dicha disposición sea lo más aceptable posible:
- Elija un buen organismo arbitral. Todos los organismos arbitrales chinos pueden tramitar arbitrajes extranjeros, pero la CIETAC y la Comisión de Arbitraje de Pekín (BAC) y la Comisión de Arbitraje de Shanghai (SAC) tramitan la mayoría de los que afectan a empresas extranjeras y suelen considerarse los mejores para estos casos.
- Elija el idioma del arbitraje. Si no especifica un idioma distinto del chino, el arbitraje será en chino. Puede especificar inglés, español, francés, alemán o el que desee.
- Elija el número de árbitros.
- Elija la ciudad en la que tendrá lugar el arbitraje.
- Elija la ley que aplicará el árbitro o árbitros.
- Elija de dónde procederán los árbitros. Por lo general, luchamos para que al menos uno de los árbitros proceda de un país distinto de China. A veces incluso llegamos a especificar la persona exacta que será el árbitro principal.
- Elegir la naturaleza del descubrimiento y el intercambio de documentos. Los arbitrajes chinos tienden a ser muy ligeros en el intercambio de pruebas antes de la audiencia, por lo que a veces incluimos una disposición que obliga a las partes a entregar todos los documentos pertinentes en el plazo aproximado de un mes desde la presentación del arbitraje.
- La ley de arbitraje de China exige, por lo general, que el contrato exprese la voluntad de las partes de someterse a arbitraje, que establezca las cuestiones que son susceptibles de arbitraje y que prevea el órgano arbitral ante el que tendrá lugar el arbitraje. He oído informes contradictorios sobre si el arbitraje puede seguir adelante si el contrato prevé que alguna parte sea objeto de litigio, pero es algo de lo que hay que ser consciente.
Aunque el arbitraje en China se está convirtiendo en una norma, todavía hay muchas cosas que puede incluir en su contrato para garantizar sus posibilidades de recibir una audiencia justa, incluidas las mencionadas anteriormente.
