Contenido de este artículo:
- Confirmar la legalidad
- Crear un contrato
- Proteja su propiedad intelectual
- Cumplir la legislación sobre control de exportaciones
- Entender la legislación laboral
- Cumplir las normas fiscales
A los abogados les encantan las listas de comprobación, y los abogados especializados en negocios internacionales no somos una excepción.
A mí me encantan los clientes, no sólo porque son la savia de mi bufete y, por tanto, mi medio de vida, sino también porque a menudo estimulan las ideas para este blog. Y las personas son interesantes en todo el mundo, de Río a Bombay, de China a Qatar. Me gusta la gente, y punto. Acabo de hablar con un cliente que me ha pedido que le resuma por escrito las cuestiones jurídicas que debe tener en cuenta cuando su empresa se plantee hacer negocios en China.
Sorprendentemente, los clientes rara vez solicitan explícitamente esa lista de comprobación. En su lugar, solemos explicarles por teléfono las principales formas en que consideramos que nuestro bufete puede ayudarles.
En este artículo se abordan los problemas jurídicos más comunes a los que se enfrentan las empresas cuando se plantean hacer negocios en un país extranjero, ya sea un país extremadamente acogedor para la inversión extranjera (por ejemplo, la India) o uno en el que el campo de minas es significativo y crece día a día (por ejemplo, China). Aunque dista mucho de ser exhaustiva (y no pretende serlo), esta lista destaca las principales cuestiones jurídicas que las empresas extranjeras deben tener en cuenta al hacer negocios en China, Vietnam, India, Tailandia, México, Indonesia o, en realidad, prácticamente cualquier lugar.
Lista de comprobación para empresas extranjeras: Normas para hacer negocios en China
Aunque nos centramos principalmente en la diligencia debida que las empresas extranjeras deben llevar a cabo antes de empezar a hacer negocios en China, muchas normas para hacer negocios allí también se aplican en otros lugares. Dado que la legislación para hacer negocios a nivel internacional varía de un país a otro, recomendamos trabajar con un asesor global antes de llevar su negocio a un nuevo país.
1. Confirmar la legalidad
China tiene todo tipo de requisitos para hacer negocios allí. Si va a hacer negocios en China más que ocasionalmente, probablemente necesitará constituir una entidad jurídica para ello. Esta entidad puede ser una empresa de propiedad totalmente extranjera (WFOE), una entidad o empresa conjunta contractual (JV), o una Oficina de Representación.
La legislación china reconoce dos formas de sociedad, la Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL) y la Sociedad Anónima Limitada (SAC). Cada tipo de sociedad tiene sus ventajas e inconvenientes. La LLC es la más popular, pero quizá no sea la más adecuada para su empresa.
Además de crear la estructura empresarial correcta, es importante confirmar que se puede hacer negocios en China. Algunas líneas de negocio o industrias que son perfectamente legales en Estados Unidos o Europa son ilegales para las empresas extranjeras en China. Esta ilegalidad potencial para las empresas extranjeras se aplica a casi todas las empresas del mundo.
La mayoría de la gente no se da cuenta de ello, pero hay muchos sectores en Estados Unidos en los que las empresas extranjeras reciben un trato muy diferente al de las nacionales. Tiene que saber cuáles son las leyes para las empresas extranjeras, tanto en su sector concreto como para lo que piensa hacer exactamente. Generalmente, nos referimos a ellas como "Listas Negativas". Cada país tiene una, y no todas son iguales.
2. Crear un contrato
En casi todos los casos, es aconsejable firmar un contrato por escrito al principio de la relación, y casi siempre es mejor hacerlo en chino. Aunque redactar el contrato en inglés y chino pueda parecer útil, hacerlo puede crear ambigüedad o confusión. Los conceptos pueden perderse en la traducción, o los dos contratos pueden acabar especificando cosas muy diferentes según el idioma.
El formato y la estructura de los contratos chinos difieren notablemente de los occidentales. El Derecho contractual chino está mucho menos dispuesto a dar a entender cosas que el occidental.
Otra diferencia notable entre los contratos chinos y los occidentales es que los contratos chinos deben ir sellados o timbrados. Estos sellos o estampillas suelen sustituir a la firma utilizada en Occidente. Como alternativa, puede hacer que un representante legal de la empresa firme los contratos.
En ocasiones, una empresa china puede incumplir un contrato o intentar invalidarlo. Para proteger la validez de su contrato, cubra todas las bases. Consiga el sello oficial de la empresa y la firma del representante legal de la misma. Para mayor protección, también puede solicitar una resolución del consejo de administración que apruebe el contrato y autorice la firma del representante legal.
Para los países distintos de China, se aplica el mismo marco general. Se necesita un contrato, y ese contrato debe ser adecuado y aplicable en el país en cuestión. Y no piense que porque tiene una buena relación o es un negociador excepcionalmente hábil que nunca ha tenido un mal acuerdo puede o debe saltarse este requisito.
3. Proteja su propiedad intelectual
Los derechos y la protección de la propiedad intelectual (PI) en su propio país no suelen extenderse a China ni a ningún otro país, en gran parte porque la forma de percibir, establecer y proteger la PI varía de un país a otro. Proteger la propiedad intelectual en China es un proceso doble. En pocas palabras, usted quiere reivindicar su propiedad intelectual como suya e impedir que otros la utilicen.
Para garantizar la protección de sus marcas y patentes (y, en menor medida, de los derechos de autor) en China, debe solicitar su registro. Hágalo o no se queje cuando se las "roben". Debería utilizar sus contratos (y no sólo sus Acuerdos NNN) para proteger su PI en China.
La forma de registrar su propiedad intelectual en China depende de lo que esté registrando:
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- Patentes: Presente solicitudes ante la Oficina Estatal de Propiedad Intelectual para todas y cada una de las patentes. Traduce las patentes al chino para obtener mejores resultados.
- Marcas comerciales: Todas las marcas deben estar registradas en la Oficina de Marcas de China. Debe incluir el nombre de la marca en inglés y los nombres en pinyin y caracteres chinos. Elija con cuidado las categorías de productos y compruebe la base de datos de marcas en línea. No es raro que los infractores de marcas o los competidores registren marcas muy similares en categorías ligeramente diferentes.
- Derechos de autor: El registro de los derechos de autor no es obligatorio, pero sí recomendable. El registro en la Administración Nacional de Derechos de Autor crea un registro que puede servir de prueba en caso de litigio.
4. Conozca la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero
La Ley estadounidense de Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA) es una ley que impide a las empresas y particulares estadounidenses sobornar a funcionarios en el extranjero para obtener o conservar negocios. Estados Unidos aplica enérgicamente la FCPA, que penaliza los pagos indebidos a funcionarios extranjeros por parte de empresas estadounidenses. La FCPA consta de dos partes. La primera se centra en la prevención de sobornos. La segunda abarca normas sobre controles internos, registros, libros y otras prácticas contables generales. Para cumplirla, su empresa debe desarrollar un sistema de contabilidad adecuado y llevar libros precisos.
La FCPA somete tanto a particulares como a empresas a sanciones civiles y penales, como multas y penas de prisión, si infringen las disposiciones antisoborno, contables o de otro tipo de la FCPA. Las sanciones por infracciones contra el soborno incluyen multas de hasta 2 millones de dólares para las entidades empresariales y de hasta 250.000 dólares para las personas físicas, como accionistas, directores, directivos y otros agentes de dichas entidades empresariales.
Las empresas pueden ser responsables en virtud de la FCPA por la conducta de sus filiales en China y, en determinadas circunstancias, de terceros.
La situación más común es cuando la empresa estadounidense utiliza a la empresa china como distribuidor de los productos de la empresa estadounidense. Conozca estas leyes y sepa cómo evitar infringirlas. Y asegúrese de que sus empleados reciben formación sobre estas leyes. Canadá y Europa tienen leyes similares sobre prácticas corruptas. No querrá estar en el punto de mira tanto de un gobierno extranjero como del gobierno estadounidense.
5. Cumplir la legislación sobre control de exportaciones
Estados Unidos no quiere poner demasiadas trabas al comercio internacional. Al mismo tiempo, quiere proteger sus propios intereses y su seguridad. Las leyes de control de las exportaciones tratan de proteger los intereses económicos, de seguridad y de política exterior del país sin restringir excesivamente el comercio.
No hace mucho, una empresa pidió a uno de nuestros abogados especializados en propiedad intelectual internacional que redactara un acuerdo de licencia tecnológica para licenciar su tecnología a una empresa china. Lo primero que les preguntamos fue si el gobierno de Estados Unidos les permitiría conceder licencias de esa tecnología a China y si habían realizado algún tipo de diligencia debida sobre su posible licenciatario.
No habían estudiado ninguna de estas cuestiones y resultó que su acuerdo de licencia sería ilegal según la legislación estadounidense. Hace muchos años, se puso en contacto conmigo un cliente dispuesto a enviar productos alimentarios a Corea del Norte, lo que habría violado las prohibiciones estadounidenses de hacer negocios con ese país. El cliente simplemente desconocía la ley. Algunos productos (ciertos tipos de software son un buen ejemplo de ello) sólo pueden enviarse a China con una licencia validada.
Hay cuatro preguntas que puede hacerse para determinar si su producto o servicio debe cumplir la legislación:
- ¿Qué vende?
- ¿Dónde lo vende?
- ¿Quién lo recibirá?
- ¿Cómo lo utilizarán?
6. Cumplir la legislación sobre etiquetado
Como es lógico, las normas de seguridad varían de un país a otro. En general, no puede simplemente tomar su producto conforme con las normas de EE.UU. o la UE y enviarlo a China sin ningún cambio. Debe comprobar que cumple las normas de seguridad chinas y la normativa china sobre etiquetado.
Sé que puede sonar extraño pensar que las leyes de su país de origen no serían "suficientemente buenas" para China y que basta con pasar el texto en inglés por Google translate y ¡voilá! Sea precavido y revise primero las leyes y normas de etiquetado. Tampoco confíes en los traductores automáticos para crear etiquetas o instrucciones. Nunca se sabe lo que acabará saliendo.
7. Entender la legislación laboral
La legislación laboral china difiere considerablemente de la estadounidense. Si tiene previsto contratar personal en China, es mejor que busque asesoramiento legal primero. No querrá infringir accidentalmente las leyes laborales por no saber cuáles son.
China ha anunciado recientemente restricciones al trabajo con agencias de empleo de terceros, lo que significa que a su empresa podría interesarle navegar por el entorno laboral de ese país por sí misma. Nuestros abogados especializados en empleo internacional pueden ayudarle a contratar o a llevar a cabo la transición de una agencia de colocación a la contratación interna.
8. Cumplir las normas fiscales
Como norma general, no te metas con los impuestos en China. Si vas a hacer negocios con China o, más aún, dentro de ella, estas cuestiones suelen ser relevantes, sobre todo porque las leyes chinas al respecto pueden ser muy distintas de aquellas a las que estás acostumbrado.
El tipo estándar del impuesto de sociedades ( CIT) en China es del 25%, pero algunos sectores tienen un tipo reducido. El CIT también se reduce en algunas regiones del país. Su empresa se considera residente fiscal (ERT) si se ha constituido con arreglo a la legislación china o tiene un lugar efectivo de gestión en el país. Como TRE, la empresa tiene que pagar CIT. También debe pagar el impuesto sobre el valor añadido (IVA), que oscila entre el 3% y el 13%.
