Espere un momento, Sr. Cartero: USPS prohíbe el envío por correo de ENDS de cannabis y cáñamo

Ya en 2015, escribimos acerca de que el Servicio Postal de Estados Unidos ("USPS") no estaba de acuerdo con que las empresas enviaran anuncios de cannabis por correo. En una notificación escrita con fecha de 27 de noviembre de 2015, emitida por la Oficina de Requisitos de Correo del Distrito de Portland, Oregón, el USPS explicó:

[Si un envío postal contiene un anuncio de marihuana, dicho envío no es franqueable" cuando la Ley Federal de Sustancias Controladas ("CSA") prohíbe poner un anuncio en cualquier publicación con el propósito de "buscar u ofrecer ilegalmente recibir, comprar o distribuir una sustancia controlada de la Lista I. . . . Si un anuncio aboga por la compra de marihuana clínica a través de un dispensario de marihuana medicinal, no cumple con el U.S.C. 21 843(c).

A menos que hayas estado viviendo bajo una roca, sabrás que la CSA prohíbe utilizar los canales del correo federal para participar en el tráfico de drogas. Esto significa que el envío por correo de productos de cannabis/THC que superen el 0,3%, o de parafernalia relacionada, era, y sigue siendo, un gran "no-correo".

Luego, en 2019, escribimos sobre el asesoramiento interno de Business Mail Acceptance ("BMA") sobre "Criterios de aceptación para el aceite de cannabidiol (CBD) y los productos que contienen CBD". Esencialmente, debido a la aprobación de la Ley Agrícola de 2014, el USPS recibió toneladas de preguntas de los proveedores de CBD sobre el envío por correo de productos de CBD a los consumidores a través de los canales de USPS, y el asesoramiento de BMA establece los elementos necesarios que los remitentes necesitaban cumplir en virtud de la Ley Agrícola de 2014 para enviar por correo legítimamente sus productos de CBD derivados del cáñamo. En ese momento (marzo de 2019), BMA dejó claro en su asesoramiento que los criterios de aceptación eran solo temporales, ya que la Ley Agrícola de 2018 acababa de aprobarse y, en última instancia, cambiaría los requisitos de "mailability" de los productos CBD. USPS entonces esencialmente hizo público el asesoramiento de BMA (con actualización) más tarde en 2019 (ver aquí), y actualizó el asesoramiento externo de nuevo en agosto de 2021 para alinearse con la Ley Agrícola de 2018.

Ahora, en un pequeño giro, USPS vuelve a visitar la posibilidad de enviar por correo ciertos productos de cáñamo y cannabis, pero no debido a la Ley Agrícola de 2018, y no necesariamente debido a cualquier problema relacionado con el THC o el CBD.

En 2020, como parte de un proyecto de ley de asignaciones masivas para 2021 centrado en COVID-19, el Congreso promulgó una prohibición de que USPS acepte paquetes de productos de vapor para su entrega y también agregó productos de vaping a la Ley de Prevención de Todo el Tráfico de Cigarrillos ("PACT") (y como parte de la Ley de Prevención de Ventas en Línea de Cigarrillos Electrónicos a Niños ("POSECCA")). En concreto, POSECCA amplía "la prohibición del envío por correo de cigarrillos en virtud del artículo 1716E del título 18 del Código de los Estados Unidos... a los sistemas electrónicos de suministro de nicotina...". El término "sistema electrónico de suministro de nicotina" ("ENDS") significa:

(A) cualquier dispositivo electrónico que, a través de una solución en aerosol, suministra nicotina, sabor o cualquier otra sustancia al usuario que inhala del dispositivo; (B) incluye-(i) un e-cigarrillo; (ii) un e-hookah; (iii) un e-cigar; (iv) un vape pen; (v) un vaporizador personal avanzado recargable; (vi) una pipa electrónica; y (vii) cualquier componente, líquido, parte o accesorio de un dispositivo descrito en el subpárrafo (A), sin tener en cuenta si el componente, líquido, parte o accesorio se vende por separado del dispositivo; y (C) no incluye un producto que es-(i) aprobado por la Food and Drug Administration para (I) la venta como un producto para dejar de fumar; o (II) cualquier otro propósito terapéutico; y (ii) comercializado y vendido únicamente para un propósito descrito en la cláusula (i).

En particular, esta excepción POSECCA de la FDA para el envío por correo carece actualmente de sentido cuando la FDA no ha aprobado ningún producto ENDS para dejar de fumar u otro uso terapéutico. La ley PACT (que forma parte de la ley federal Jenkins e impone onerosos requisitos de información y divulgación a los remitentes sujetos a su autoridad) contiene varias excepciones comerciales/reglamentarias que permiten el envío de cigarrillos por correo, pero son escasas y poco frecuentes (véase 18 U.S. Code Section §1716E(b)). En particular, el PACT prevé sanciones severas en caso de incumplimiento, incluida la pena de prisión.

La reacción inmediata de la industria (tanto en el sector del tabaco como en el del cannabis y el cáñamo) fue que el lenguaje de POSECCA era tan amplio y sin matices que podría aplicarse fácilmente a los productos ENDS que no contienen nicotina, incluidos los que contienen THC y/o CBD líquidos. Con la aprobación de POSECCA, se encargó a USPS la promulgación y adopción de normas para su aplicación. Para prepararse, en abril, el USPS emitió una guía de la industria para los remitentes de ENDS, y que la orientación USPS dio cierta esperanza a la gente de cáñamo-CBD ENDS en que tal vez estarían exentos de POSECCA (y tal vez PACT a través de una de sus varias exenciones de Negocios / Regulación) de alguna manera dependiendo del resultado de las normas.

El 21 de octubre de 2021, esa esperanza se desvaneció con la entrada en vigor de la Norma Final del USPS. El USPS no se anda con rodeos al determinar que los ENDS sujetos a POSECCA y PACT incluyen cualquier producto ENDS independientemente de si lleva nicotina líquida (a menos que se cumpla una excepción PACT o POSECCA). Y en cuanto a los comentarios del público sobre la posibilidad de enviar por correo vaporizadores que contengan CBD líquido, el USPS afirma específicamente que:

Del mismo modo, la FDA no ha aprobado ningún producto ENDS para la administración terapéutica de ninguna sustancia que no sea nicotina, incluyendo, en particular, el CBD u otras sustancias derivadas de la marihuana [(por lo que no se puede tener ninguna excepción POSECCA)]. Una vez más, a excepción del CBD derivado del cáñamo que no contenga más de un 0,3 por ciento de THC en peso seco, el cannabis y sus derivados siguen sin poder comercializarse en virtud de la Ley de Sustancias Controladas, con independencia de la POSECCA y a pesar de cualquier ley estatal o local sobre marihuana "medicinal". Lejos de tomarse al pie de la letra las afirmaciones de comercialización de beneficios terapéuticos, la FDA ha emprendido acciones coercitivas contra las empresas que hacen tales afirmaciones sobre el CBD y otros productos relacionados con el cannabis en ausencia de nuevas aprobaciones de medicamentos por parte de la FDA.

Una nota importante es que aunque la posición del USPS es que el CBD derivado del cáñamo en línea con la Ley Agrícola de 2018 (y las normas actuales de enviabilidad del cáñamo del USPS a partir de agosto de 2021) sigue siendo enviable por correo, se convierte en no enviable si viene en un dispositivo ENDS (a menos que se cumpla una excepción). El USPS es muy claro en su postura de que ". . . los productos no ENDS a base de cáñamo no se ven afectados, al igual que los productos ENDS que entran dentro de una de las excepciones de la Ley PACT".

Sin lugar a dudas, esta Norma Final va a poner patas arriba las estrategias de negocio y de despliegue de productos de innumerables empresas/remitentes de ENDS, tanto en los círculos del tabaco como en los del cáñamo-CBD/CBD. El impacto en las ventas en línea en particular podría ser asombroso, sobre todo teniendo en cuenta que poco después de la aprobación de POSECCA, UPS y FedEx decidieron dejar de hacer entregas/envíos de productos ENDS que violan la ley de correo (y DHL, viendo la escritura en la pared, dejó de aceptar tales envíos incluso antes de la aprobación de la ley). Es probable que los vendedores de ENDS tengan que recurrir ahora a sistemas de mensajería privados, lo que significa que los costes operativos van a aumentar (suponiendo que los vendedores de ENDS puedan establecer realmente una cadena de suministro y entrega fiable tras la aprobación de la Norma Final). En el futuro, la compra y recepción de ENDS en cualquiera de sus formas será difícil y costosa para cualquier empresa que cumpla la ley tal como la interpreta el USPS.