Desde las nuevas empresas hasta los operadores multiestatales, la mayoría de las empresas de cannabis contratarán a un abogado en algún momento. Todas estas empresas, pero especialmente las más pequeñas o las menos experimentadas, tienen que lidiar con la cuestión de cuál será el papel de un abogado en los acuerdos sobre cannabis. Puede ser una pregunta difícil de responder. Hoy estamos aquí para dar nuestra opinión jurídica al respecto.
El papel general del abogado en un acuerdo
Salvo algunas excepciones que comentaré a continuación, el papel de un abogado especializado en cannabis en una transacción no se extiende a cosas como (1) negociar decisiones empresariales, (2) aceptar aspectos de una transacción o (3) asesorar sobre cuestiones no jurídicas. En otras palabras, los abogados no asumen el papel de consejero delegado o de equipo de desarrollo empresarial. En cambio, en términos generales, los abogados especializados en acuerdos sobre cannabis (1) negocian los aspectos jurídicos de una transacción y (2) redactan los documentos de la transacción. Si hay un elemento reglamentario, también pueden (3) ayudar con los trámites reglamentarios necesarios. Esto suele ser todo.
Limitaciones éticas de las funciones del abogado
El ejercicio de la abogacía está muy regulado. Los abogados tienen que cumplir una serie de normas éticas cuando ejercen. Las normas son aún más exigentes y complicadas en las transacciones de cannabis debido a la ilegalidad federal del cannabis. Véase, por ejemplo, la opinión del Colegio de Abogados de California. Cambian de un estado a otro, por lo que incluso de lo que estamos hablando aquí puede ser diferente en cada estado.
Las obligaciones éticas de un abogado pueden ser difíciles de entender para los clientes. A veces los clientes piden a sus abogados que hagan algo que sería totalmente normal para quienes no son abogados, pero que está prohibido por las normas de ética jurídica. Los abogados que hacen estas cosas arriesgan su licencia. Los que no lo hacen pueden perder un cliente si el abogado no explica suficientemente bien sus prohibiciones normativas, o si al cliente no le importan las normas.
Cuestiones delicadas entre abogado y cliente en los acuerdos sobre cannabis
A veces los clientes piden a los abogados que hagan cosas que, aunque no son necesariamente poco éticas, pueden estar fuera del ámbito de actuación de un abogado o simplemente ser algo que los abogados no hacen, como dar asesoramiento fiscal (de acuerdo, los abogados fiscalistas no cuentan aquí). La mayoría de las veces, las preguntas se sitúan en el límite de lo que un abogado puede hacer. A todos nuestros abogados especializados en cannabis se les ha pedido ayuda en algunas de estas "áreas grises" en el pasado. He aquí algunos ejemplos comunes:
¿Puede ayudarnos a negociar el precio de compra o algún otro término comercial clave no jurídico?
Los abogados no deben asesorar sobre qué precio de compra ofrecer o cuánto pagar en una operación. Si un abogado tiene experiencia en un área y entiende los precios de mercado, puede transmitir esa información al cliente cuando se la pida. Pero las condiciones de pago dependen exclusivamente de las partes. Son condiciones comerciales.
Dicho esto, los abogados pueden ayudar a sus clientes a negociar el precio de compra basándose en la información y las decisiones empresariales facilitadas por el cliente. Por ejemplo, un abogado que representa a un comprador que quiere pagar X dólares menos que el precio de compra, o reestructurar el precio de compra de alguna manera, puede sin duda ayudar a negociar con el abogado del vendedor. En este ejemplo, el abogado del comprador puede explicar por qué las cuestiones jurídicas señaladas por él y las cuestiones empresariales señaladas por su cliente exigen un precio inferior o diferente.
Sus abogados especializados en cannabis son expertos en este campo. Esta empresa vale realmente X dólares?
Esta también es una pregunta muy difícil de responder para los abogados especializados en cannabis. Los abogados no son expertos tasadores. Algunos abogados pueden tener información sobre lo que es el mercado en un acuerdo. Pero no hay dos operaciones iguales y la mayoría son muy diferentes. Los buenos abogados especializados en cannabis realizarán una diligencia de la transacción y del negocio o activos objetivo (menos cualquier diligencia que deban realizar los contables u otros expertos) para determinar si lo que dice el vendedor es cierto. Los clientes utilizan esta información, en parte, para valorar las operaciones. Nuestros abogados especializados en cannabis han visto muchas veces cómo los precios bajaban o se reestructuraban tras encontrar esqueletos en el armario durante la diligencia.
¿Cuáles son las implicaciones fiscales de este acuerdo sobre el cannabis?
La mayoría de los abogados especializados en transacciones relacionadas con el cannabis conocen al menos algunos datos sobre fiscalidad para ofrecer información fiscal de alto nivel a sus clientes. Pero las preguntas fiscales complejas las responden mejor los CPA o los abogados fiscalistas. En muchas de nuestras fusiones y adquisiciones o transacciones de cannabis o transacciones inmobiliarias de cannabis, trabajamos con el CPA de un cliente al principio del proceso para identificar las estructuras más eficientes desde el punto de vista fiscal para el acuerdo.
¿Puedes presentarnos a otro de tus clientes de cannabis con el que hacer X tratos?
Algunos Estados pueden tener normas que restrinjan o prohíban que un abogado haga algo así. Incluso en los que no las tienen, los abogados deben dejar muy claro que no representan a ambas partes en una transacción, lo cual está prohibido en casi todos los casos por las normas deontológicas. Y habría muchos otros problemas si un abogado quisiera cobrar honorarios de intermediario por hacer esa introducción.
¿Puede retener dinero en custodia?
La respuesta depende de la legislación estatal y de la tolerancia al riesgo del abogado a la hora de depositar dinero en fideicomiso en general, y especialmente en el caso del dinero del cannabis. Muchos abogados no actúan como fideicomisarios en una transacción. Una empresa de custodia verdaderamente independiente es mejor en el caso de una disputa sobre la liberación de los ingresos de la custodia. No obstante, algunos abogados prestan estos servicios. Si un cliente quiere ahorrar dinero en una transacción, probablemente sea una buena información para determinar al inicio de la relación abogado-cliente.
Usted es abogado inmobiliario. ¿Puede asesorarme en un litigio laboral?
Esta es probablemente la pregunta más común que recibimos TODOS los abogados. Los clientes a menudo piensan que porque fuimos a la facultad de derecho y nos colegiamos, lo sabemos todo sobre todas las áreas del derecho. Pero no es así. Un abogado suele centrarse en un área o áreas relativamente limitadas del Derecho. Esto puede irritar a los clientes que quieren que un solo abogado o bufete se encargue de todo.
Este problema es especialmente difícil para los profesionales en solitario o los despachos muy pequeños, que tienen que "descubrir" un nuevo campo del Derecho en poco tiempo (lo que no suele ser una buena opción) o subcontratar el trabajo (lo que no gusta ni a los abogados ni a los clientes). Afortunadamente, nuestro equipo de cannabis tiene experiencia en muchas áreas diferentes, pero incluso nosotros tenemos que subcontratar trabajo especializado de vez en cuando.
Es bueno que los clientes sepan lo que necesitan de un bufete cuando lo contratan. Pero a menudo es difícil predecir qué tipo de necesidades jurídicas surgirán en el futuro.
¿Cuál es el papel de un abogado en un acuerdo?
Ya hemos hablado de lo que no pueden hacer los abogados. Ahora hablemos del papel real de los abogados en los acuerdos sobre cannabis. En un negocio de cannabis, el papel de un abogado es hacer todo o parte de lo siguiente:
- Identificar las cuestiones legales y reglamentarias que afectarían a la transacción (incluidas las cuestiones de derecho federal).
- Asesorar a los clientes sobre el impacto jurídico de una transacción en su negocio.
- Llevar a cabo la diligencia debida sobre el activo o negocio objetivo O, si representa a un vendedor, guiarlo a través del proceso de diligencia.
- Redactar y negociar acuerdos definitivos
- Ayudar con la divulgación de información reglamentaria o legal, o con la obtención de permisos, según lo requiera la operación.
- Orientar a los clientes sobre el cierre y las obligaciones jurídicas posteriores al cierre
Esta es una lista corta, pero cada punto puede incluir mucho trabajo y asesoramiento. El proceso de compraventa de empresas o activos relacionados con el cannabis, o de cualquier otro tipo de operación, puede ser largo y complicado. Los buenos abogados sabrán lo que pueden y lo que no pueden hacer y aconsejarán a sus clientes que recurran a profesionales cualificados cuando sea necesario.
