A los abogados se nos pide con cierta frecuencia que formemos parte de consejos de administración. En este bufete, a veces nos lo piden los clientes y creo que siempre hemos declinado la oferta, pero no por las razones que usted pueda estar pensando.
En muchos casos, un abogado que forma parte del consejo de administración de una empresa a la que representa se expone a conflictos de intereses. Esto es especialmente cierto cuando se trata de compensaciones en acciones. En otros casos, los fundadores de una nueva empresa no apreciarán plenamente el papel de un consejo y lo que realmente significa para la supervisión y la gobernanza. O, simplemente, las expectativas pueden no coincidir. En general, me he dado cuenta de que hay más razones para decir "no" que "sí" a las solicitudes para formar parte de consejos de administración. Y lo digo como alguien que ha presidido un par de ellos.
En este artículo se exponen algunas consideraciones de alto nivel para alguien que esté pensando en formar parte del consejo de administración de una empresa de cannabis. Está escrito pensando en los abogados, pero la mayoría de estas ideas son aplicables a casi todo el mundo.
Seguros
Puede que empiece fuera de lugar, pero sólo un poco. Una de las primeras preguntas que suelo hacer cuando me invitan a formar parte de un consejo es qué tipo de seguro existe. Lo que busco es una póliza amplia de directores y funcionarios (D&O) con límites decentes. (En última instancia, no formaría parte de un consejo sin seguro.
El seguro de D&O cubre a los individuos de pérdidas personales si son demandados en relación con su papel como director o funcionario de una organización. En términos generales, el derecho de sociedades de EE.UU. existe a nivel estatal; y en términos generales, concede a los directores y directivos una amplia discrecionalidad en sus actividades empresariales. Aún así, eso no significa que un director no pueda ser demandado en primer lugar. Y las empresas de cannabis tienden a ser bastante buenas a la hora de dar a la gente razones para demandar, incluso a las grandes.
Estatutos, escritura de constitución, etc.
Gran pregunta: ¿cuánto control tiene realmente el consejo en virtud de los estatutos? He visto estatutos redactados para que los consejeros no tengan suficiente voz en el gobierno de la empresa, a veces por descuido y a veces a propósito. Un candidato a director debe asegurarse de que el consejo no es un órgano simbólico sin capacidad real para gobernar; que el consejo no se ve obligado a bendecir cualquier tontería porque los directivos o los accionistas tienen todas las llaves. Puede ser tentador para un fundador constituir un consejo débil o de "cheque en blanco". Como director, sólo está perdiendo el tiempo mientras da cobertura a alguien en esa situación. Más que eso, también puedes sentir que tu tiempo es muy valioso y que quieres aportar valor allá donde vayas.
Compensación
La documentación corporativa también entra en juego en el aspecto salarial. Muchas empresas incentivan a sus miembros con acciones (a menudo restringidas). Las empresas más grandes también pueden ofrecer dinero en efectivo, o quizá dinero en efectivo más acciones. Sea lo que sea, hay que asegurarse de que todo está debidamente estructurado y documentado, además de evaluar si las acciones tienen valor real (si procede) y cuáles pueden ser las implicaciones fiscales. En mi opinión, si la empresa tiene ánimo de lucro, es apropiado algún tipo de compensación. Si la empresa es sin ánimo de lucro, la cosa cambia.
¿Cuál es la dinámica del Consejo?
Suponiendo que la empresa de cannabis y sus objetivos te gusten lo suficiente como para unirte a ella, querrás entender la dinámica dentro del propio consejo. La mayoría de los consejos cuentan con un "presidente" u otro director que dirige las reuniones y monopoliza la gobernanza hasta cierto punto. Esto puede ser bueno o malo, dependiendo de quién ocupe ese puesto. (Pero si el consejo es disfuncional, o si choca regularmente con el equipo ejecutivo, o si el consejo está permanentemente fuera de juego, o si el consejo lleva registros deficientes, o si el consejo tiene un historial de pésimo rendimiento, o si el consejo está irrevocablemente plagado de fundadores y personas nombradas por los fundadores... ¡no te unas al consejo!
¿De cuánto tiempo estamos hablando?
Algunos consejos son básicamente trabajos a tiempo completo. Otros pueden ser sólo unas horas a la semana. En otras ocasiones, un miembro del consejo casi no tiene obligaciones y se le contrata sólo por su nombre. Por ejemplo, cuando formaba parte del consejo de una importante organización artística, un famoso director de Hollywood aceptó unirse a nuestro consejo. Como había ganado muchos premios y galardones y queríamos aprovechar su nombre, aceptamos relajar los requisitos de participación. La cuestión es que puede haber margen para la negociación y la flexibilidad. De hecho, puede que te encuentres con consejos en los que algunos miembros reciben un trato excepcional (si los estatutos lo permiten).
A veces, formar parte de un comité permanente o ad hoc también es un buen punto de partida. Los consejos más grandes cuentan con este tipo de estructuras, que pueden ser una buena puerta de entrada a un consejo de administración de pleno derecho, o simplemente una excursión puntual.
¿Por qué te quieren? (Verdaderamente)
Muchas empresas contratan a abogados como miembros del consejo de administración a cambio de asesoramiento jurídico gratuito o rentable. Esto puede poner al abogado en una situación incómoda. Los abogados-directores deben asegurarse de que cualquier asesoramiento jurídico que proporcionen siga siendo privilegiado. Si se le pide asesoramiento jurídico, el abogado-director debe aclarar también que la reunión en cuestión se ha convocado exclusivamente con ese fin (y que no se dará ningún tipo de asesoramiento empresarial). La abogada también debe vigilar de cerca los escollos en los que los intereses de su bufete podrían verse favorecidos en detrimento del cliente corporativo. A veces, esa dinámica resulta muy difícil de controlar.
En el caso de otros profesionales, el análisis puede ser similar si una empresa los busca para prestarles servicios comerciales. Una contable puede ser identificada como directora financiera de facto desde su puesto de directora, por ejemplo; o se puede buscar a un profesional de Recursos Humanos para que ayude a gestionar el personal. Si su objetivo es ofrecer asesoramiento empresarial general en lugar de realizar un "trabajo" específico para la empresa, es importante comunicarlo desde el principio.
Por último, como miembro del consejo de administración, debes comprender y apreciar que si una empresa no utiliza directamente tu experiencia profesional, querrá aprovechar tu lista de contactos. Esto significa que, además de que la empresa de cannabis esté interesada en ti, debes creer en ella. En mi opinión, esto significa no sólo apoyar a la empresa lo suficiente como para hacer algunas presentaciones: debes sentirte cómodo e incluso convencido en ese papel. En ese momento, es divertido estar en el consejo.
