Por alguna razón, muchas empresas de cannabis creen que porque ya están violando la Ley Federal de Sustancias Controladas, son libres de violar otras leyes federales existentes. Por supuesto, este no es el caso, y nunca lo ha sido. A pesar de que las empresas de cannabis no pueden obtener el reconocimiento legítimo o un trato justo por parte del Departamento de Justicia o de la Administración para el Control de Drogas, esto no significa que estén exentas del cumplimiento de las leyes federales existentes, incluidas las leyes de protección de los consumidores que se aplican a todas las empresas en los Estados Unidos.
La última debacle legal para las empresas de cannabis inconscientes son las violaciones de la Ley de Protección del Consumidor Telefónico ("TCPA"). Los abogados de los demandantes están reconociendo rápidamente lo vulnerables/desconocedores que son los negocios de cannabis en lo que respecta al cumplimiento de la TCPA.
Aprobada por el Congreso en 1991, la TCPA es una ley de responsabilidad objetiva diseñada para luchar contra las incesantes "robocalls" y los telemarketers agresivos/abusivos que acosan a los consumidores inconscientes. La TCPA establece, en la parte pertinente:
Será ilegal para cualquier persona dentro de los Estados Unidos, o cualquier persona fuera de los Estados Unidos si el destinatario se encuentra dentro de los Estados Unidos ... realizar cualquier llamada (que no sea una llamada realizada con fines de emergencia o realizada con el consentimiento expreso previo de la parte llamada) utilizando cualquier sistema de marcación telefónica automática o una voz artificial o pregrabada ... a cualquier número de teléfono asignado a un servicio de radiobúsqueda, a un servicio de telefonía móvil, a un servicio de radio móvil especializado o a cualquier otro servicio de portador común de radio, o a cualquier servicio por el que se cobre la llamada a la parte llamada, a menos que dicha llamada se realice únicamente para cobrar una deuda contraída con los Estados Unidos o garantizada por éste ...
La Comisión Federal de Comunicaciones y los tribunales coinciden en que, aunque la ley sólo se refiere a las llamadas telefónicas, la TCPA también se aplica a los mensajes de texto y los faxes. El término "sistema de marcación telefónica automática" significa "equipo que tiene la capacidad (A) de almacenar o producir números de teléfono a los que llamar, utilizando un generador de números aleatorios o secuenciales; y (B) de marcar dichos números". Lo cierto es que cualquier comunicación telefónica automatizada de cualquier tipo puede acabar siendo objeto de la TCPA, ya que este ámbito de la ley y la normativa en torno a él siguen evolucionando.
La TCPA es aterradora debido a los daños legales en juego, que son ilimitados: prescribe una sanción que oscila entre 500 y 1.500 dólares por cada mensaje de texto, llamada o fax realizado en violación de la ley (piense en ello la próxima vez que su equipo de marketing envíe 1.000 mensajes de texto a su lista de clientes). En los últimos años, no es raro que las grandes empresas se vean afectadas por veredictos millonarios. La TCPA también da miedo porque tiene un plazo de prescripción bastante sólido de cuatro años. Y como señalamos en una entrada anterior del blog en relación con la barra de demandantes TCPA:
[Saben que las empresas más pequeñas no tienen la capacidad necesaria para defenderse de este tipo de reclamaciones (sobre todo porque las pólizas de seguros suelen tener excepciones explícitas a la TCPA), así que piensan que pueden ganar dinero rápido con un chantaje de dos semanas.
En agosto de este año, Curaleaf fue el mayor operador de cannabis en estar en el lado defensor de una demanda colectiva TCPA. Escribimos sobre el caso aquí. Los dispensarios de Michigan, Colorado, Massachusetts y Nevada también se han visto afectados por estas demandas (los operadores multiestatales de dispensarios parecen especialmente vulnerables porque operan en múltiples jurisdicciones y a menudo envían mensajes de texto promocionales para hacer negocio). Y al menos una empresa de CBD de Missouri también se enfrenta a una demanda de la TCPA.
¿Qué puede hacer para preparar o defender su empresa contra las demandas de la TCPA?
- Obtenga el consentimiento expreso por escrito de su base de clientes para ponerse en contacto con ellos por teléfono, texto o fax. Ese consentimiento (demostrable) será su salvación número uno en caso de que reciba una carta de demanda o reclamación de la TCPA.
- Eduque y forme de forma suficiente y continua a su personal y equipos de marketing sobre el mantenimiento de registros de comunicaciones con los clientes y las interacciones con los consumidores en relación con la posibilidad de ponerse en contacto con ellos por teléfono o fax.
- Si un consumidor revoca su consentimiento y usted sigue poniéndose en contacto con él por teléfono, mensaje de texto o fax, tendrá graves problemas con la TCPA.
- Si recibe una carta de demanda de la TCPA o se le notifica una reclamación de la TCPA, notifíquelo inmediatamente a su compañía de seguros o corra el riesgo de perder la cobertura de defensa.
- La TCPA exime a determinadas entidades de su cumplimiento. Por ejemplo, ciertas comunicaciones de organizaciones sin ánimo de lucro están exentas, y si la comunicación, en sí misma, es de naturaleza más educativa o informativa que un anuncio comercial, las normas de consentimiento pueden no aplicarse en absoluto. Sin embargo, este no es un ámbito en el que las empresas de cannabis deban preocuparse por enmascarar un anuncio en tiempo real como un anuncio de servicio público (de nuevo, opta por documentar el consentimiento expreso por escrito si puedes).
- El gran objetivo de las reclamaciones de la TCPA es el uso de equipos de "marcación automática". Obviamente, estamos en la era de la fiebre de los mensajes de texto, por lo que probablemente sea la forma más fácil para la mayoría de las empresas de cannabis de llegar a grandes bases de consumidores (además, probablemente sea una de las mejores formas de cumplir las normativas de marketing y publicidad de cada estado). Sin embargo, cuanta más intervención humana real se produzca en el contacto con el consumidor, más difícil le resultará a un posible demandante alegar que el "equipo telefónico" en cuestión satisface el lenguaje de la ley.
Los litigios de la TCPA aumentan cada año, y parece que casi mensualmente más empresas de cannabis se enfrentan a demandas colectivas de la TCPA potencialmente a gran escala. Llegados a este punto, las empresas de cannabis deberían dejar de preguntarse si la TCPA les es aplicable y ponerse inmediatamente en marcha para cumplirla antes de incurrir en costosas batallas legales y acuerdos por jugar con las probabilidades.
Para más información sobre este tema, consulte los siguientes artículos:
