Hoy en día, en el sector del cannabis, vemos muchos acuerdos de procesamiento de peaje entre licenciatarios. Y es por una buena razón: no todos los licenciatarios quieren integrarse verticalmente, lo que resulta caro y muy complejo. La mayoría de los licenciatarios simplemente quieren beneficiarse de las ventajas de poder ofrecer una variedad de productos que, de otro modo, no podrían fabricar directamente ellos mismos. ¿Cómo lo consiguen? De diversas maneras, entre ellas la concesión de licencias de propiedad intelectual y la fabricación por contrato; pero hoy me centraré en los aspectos básicos específicos de los acuerdos de transformación por encargo.
¿Qué es un contrato de transformación de peaje? Se trata de un contrato entre dos partes en el que un "maquilador" se compromete a fabricar el producto de un cliente (normalmente derivado de materias primas suministradas por el cliente) a cambio de una tarifa acordada (es decir, el "peaje"). Los acuerdos de transformación por encargo son diferentes de los de fabricación por contrato, en los que el fabricante suele suministrar él mismo las materias primas y tiene más poder de decisión sobre los procesos, los proveedores externos y las condiciones de calidad.
Los acuerdos de procesamiento de peajes deben ser mutuamente beneficiosos para las partes:
- El cliente recibe un producto personalizado (potencialmente con servicios a la carta) sin el dolor de cabeza y el desembolso de capital que supone tener que fabricar el producto él mismo. El cliente también puede decidir sobre la integridad y personalización del producto, la garantía de calidad, los proveedores, etc.
- El toller/transformador/fabricante obtiene un contrato (normalmente) a largo plazo para hacer lo que sabe hacer bien, fabricar/acabar productos de terceros en piloto automático utilizando su mano de obra, instalaciones, equipos y experiencia existentes.
Los acuerdos de procesamiento de peaje se utilizan en muchas industrias que implican cualquier tipo de subcontratación de fabricación o procesamiento de productos y, por supuesto, pueden (y a menudo lo hacen) incluir también el envasado y el etiquetado. Así pues, ¿cuáles son los elementos más importantes que deben incluirse en un acuerdo de transformación de cannabis?
Cumplimiento de la normativa en materia de control e indemnización
No importa en qué estado favorable al cannabis te encuentres, tienes que asegurarte de que el procesamiento de peajes no viola ninguna regulación o estatuto aplicable al cannabis. En este punto, todos los estados abordan cuestiones de propiedad (lo que normalmente significa cualquier tipo de dirección, gestión o control sobre los licenciatarios), así como "parte real" o "intereses financieros" (que gira en torno a qué partes están recibiendo cualquier forma de beneficio neto o bruto de un licenciatario). En una relación de procesamiento de peaje, la empresa cliente tendrá mucho que decir sobre el material de origen y también sobre lo que el procesador de peaje hace exactamente con esos materiales de origen para obtener el producto final para la venta/distribución al por menor.
La gran pregunta aquí es si los términos de un acuerdo de procesamiento de peaje equivaldrán a "control" según la normativa sobre cannabis. Y la respuesta es: depende completamente de las leyes sobre cannabis de tu estado. Si el "peaje" equivale a un porcentaje de las ventas del producto final vendido en última instancia -en lugar de, digamos, el volumen de producto producido-, también tendrás que comprobar la normativa sobre cannabis de tu estado para ver si esa estructura de compensación implica o no algún requisito de divulgación (algunos de los cuales tendrán requisitos específicos de tiempo dependiendo del estado).
Especificaciones de los productos y normas de calidad
Aunque el procesador de peaje realiza el trabajo manual, la empresa cliente debe proporcionar todas las especificaciones y normas de calidad del producto. (Téngase en cuenta que esas especificaciones y normas también deben cumplir las leyes y normas aplicables al cannabis, incluso en torno a los tipos de productos permitidos). Las especificaciones y las normas de calidad suelen figurar en un anexo del acuerdo de procesamiento de peaje, y las partes tendrán que negociar cómo y cuándo pueden cambiar las especificaciones del producto o las normas de calidad. Otros puntos a tener en cuenta son: qué ocurre si se produce algún tipo de cambio en los costes de producción que afecte materialmente al acuerdo relativo a los gastos de transformación; qué ocurre cuando se producen retrasos en la producción; y qué parte asumirá los costes de todo ello. Los buenos acuerdos de procesamiento de peajes también garantizarán que cualquier cambio de este tipo no sea efectivo a menos que ambas partes lo acuerden por escrito.
Envasado y etiquetado
Normalmente, el procesador de peaje se encargará del envasado y etiquetado, pero esto debe hacerse de acuerdo con las especificaciones aplicables al producto. El envasado y el etiquetado también deben cumplir la letanía de normas y leyes sobre el cannabis establecidas por las agencias estatales. La empresa cliente querrá asegurarse de que transfiere la carga del cumplimiento en este departamento al procesador de peaje, pero éste querrá asegurarse de que todas las especificaciones del producto (incluidos el envasado y el etiquetado) cumplen todas las leyes y normas sobre el cannabis desde el principio.
Licencia de propiedad intelectual
Si el procesador del peaje se va a dedicar al envasado y etiquetado de los productos de la empresa cliente -lo que implica poner la propiedad intelectual de la empresa cliente en ese envasado y etiquetado-, la empresa cliente tendrá que conceder al procesador del peaje una licencia limitada de propiedad intelectual. Por lo general, la licencia estará exenta de cánones, ya que el procesador de peajes no venderá los productos y será remunerado en función de los servicios de procesamiento de peajes prestados. Si usted es la empresa cliente, asegúrese de que la licencia de propiedad intelectual termina cuando finaliza el acuerdo de procesamiento de peajes.
Exclusividad y confidencialidad
En los mercados del cannabis existen muchos secretos comerciales y, si vas a subcontratar la fabricación o el cultivo, debes asegurarte de que tu acuerdo de procesamiento por encargo contemple la exclusividad y la confidencialidad. Esto es especialmente cierto cuando cada vez más empresas de cannabis están llevando a cabo una actividad comercial limitada (si es que realizan alguna) fuera de las empresas de procesamiento de peaje. Si esos procesadores de peaje están fabricando/procesando para muchos otros licenciatarios, es muy poco probable que obtengas algún tipo de exclusividad, pero tendrás que asegurarte de que cualquier especificación confidencial del producto entregada al procesador de peaje siga siendo confidencial.
Aceptación, rechazo, titularidad y riesgo de pérdida
Las partes tendrán que negociar lo que constituye la aceptación o el rechazo del producto final (incluidos los plazos y los derechos de inspección). En un acuerdo de transformación con peaje, el transformador no suele asumir la titularidad del producto resultante, aunque puede retener la posesión durante algún tiempo en función del calendario de entrega. Además, el riesgo de pérdida debe negociarse entre las partes. Hay que tener en cuenta también que, en el sector del cannabis, la aceptación y el rechazo de productos pueden tener todo tipo de consecuencias normativas, y que la curación de cualquier producto rechazado también suele estar controlada por la normativa sobre garantía de calidad y pruebas del cannabis.
Retirada de productos
Se trata siempre de un área delicada, pero un acuerdo de procesamiento de peajes de cannabis debe abordar absolutamente las retiradas de productos. En concreto, el acuerdo debe abordar quién tiene qué obligación en caso de retirada y quién correrá con los gastos. Por lo general, la empresa cliente tendrá la facultad de declarar una retirada y también correrá con los costes de la misma, a menos que el procesador de peaje haya incurrido en algún tipo de negligencia grave o mala conducta intencionada en el proceso de fabricación.
Existen consideraciones adicionales para las partes de los acuerdos de procesamiento de cannabis por peaje, entre las que se incluyen: protocolos de órdenes de compra, declaraciones y garantías, indemnizaciones y la capacidad de rescindir el acuerdo, especialmente si se produce un cambio en las leyes o normativas sobre el cannabis que prohíba o altere de forma prohibitiva la relación desde el punto de vista de los costes. Lo anterior no es más que lo más destacado de lo que debe incluir cualquier acuerdo fiable de procesamiento de cannabis por peaje.
