Anteriormente escribí sobre cómo la industria del cannabis debería prepararse para tiempos financieros difíciles. El capital es cada vez más difícil de conseguir, a menos que te encuentres en un estado recién lanzado como Nueva York, tal vez. Pero una vez que un programa estatal de cannabis está relativamente maduro, es sólo cuestión de tiempo que se produzca una carrera a la baja: los operadores intentan competir con el mercado ilegal con márgenes increíblemente estrechos. Si estás en un lugar como California, también te enfrentas a elevados impuestos y a la falta de una aplicación coherente de la ley.
Las empresas del sector del cannabis no son las únicas que deben tener en cuenta los tiempos de vacas flacas. Los inversores y financieros también deben ser cautos. Últimamente, a medida que aumentan las necesidades de capital del sector y caen en picado los beneficios, cada vez son más las operaciones de financiación que implican diversas garantías para asegurar el dinero prestado. En concreto, los prestamistas están tratando de garantizar los activos más valiosos del negocio del cannabis: licencias de cannabis, inventario y cuentas por cobrar.
Un hecho fundamental que hay que entender es que las garantías reales sobre el cannabis no funcionan como otras garantías en virtud del Código Comercial Uniforme ("UCC"). A continuación, mi lista de lo que se debe y no se debe hacer.
Hacer: seguir el UCC
Para tener una garantía real válida, debe seguir el UCC y prestar atención a cualquier variación que pueda haber en las leyes estatales del UCC. El artículo 9 del UCC regula las operaciones garantizadas. En una operación garantizada, las partes suelen ser el deudor y el acreedor.
El objetivo del acreedor con una garantía real de una empresa de cannabis es embargar y perfeccionar su interés en la garantía para poder tomar posesión de la misma en caso de impago (sin tener que acudir a los tribunales). Según el UCC, un acreedor no puede embargar a menos que se cumplan tres condiciones:
- se entrega algo de valor legal a cambio de la garantía real
- el deudor tiene un derecho o interés en la garantía (es decir, es su propietario), y
- las partes (o, como mínimo, el deudor) "autentifican" (es decir, ejecutan) un acuerdo de garantía.
Tiene: un acuerdo de seguridad válido
Los acuerdos de garantía no son contratos estándar: deben tener ciertos elementos para cumplir la UCC. En primer lugar, el acuerdo de garantía debe expresar simple y claramente que el deudor concede al acreedor una garantía real sobre la garantía.
En segundo lugar, los acuerdos de garantía deben contener una descripción adecuada de esa garantía. Esa descripción es correcta si "identifica razonablemente lo que se describe". Según la UCC, algunos ejemplos de identificación razonable son cosas como la categoría o la cantidad. Si cree que está cubierto describiendo la garantía como "todos" los bienes muebles o inmuebles del deudor, no podrá hacerla valer según la UCC. Y algunos tipos de garantía, como las reclamaciones por daños comerciales, no pueden describirse únicamente por "tipo".
Por último, el deudor debe autenticar el acuerdo de garantía. Eso no está terriblemente contemplado, pero pasar por alto el paso es fatal.
No: estropear la perfección
Una vez que haya vinculado su garantía real a la garantía mediante el acuerdo de garantía, es el momento de perfeccionarla. El perfeccionamiento es fundamental porque establece la prioridad de los acreedores para hacerse con la garantía. La forma en que los acreedores perfeccionan la garantía varía de un estado a otro según las leyes estatales de la UCC y también varía según el tipo de garantía (consulte la Parte 3 de la UCC). Para la mayoría de las garantías, la simple presentación de una declaración de financiación (a menudo denominada UCC-1) ante el estado equivaldrá a un perfeccionamiento válido (porque pone al público sobre aviso). Pero no siempre es así. Dependiendo del tipo de garantía, para perfeccionarla, el acreedor puede tener que poseerla o controlarla primero.
No ignore las leyes estatales sobre la transferencia de licencias de cannabis, inventario y cuentas por cobrar.
Por supuesto, ni el UCC ni ningún UCC estatal dictan nada específico sobre las garantías reales del cannabis. Las licencias de cannabis, el inventario y las cuentas por cobrar son propiedad personal de la empresa. Los acreedores y deudores deben examinar detenidamente las leyes estatales e incluso locales sobre el cannabis para determinar el proceso de cambio de titularidad, control de inventario y transferencia de licencias, así como la capacidad de cobro de las empresas de cannabis (con los beneficios del tráfico), sin tener licencia.
No utilice contratos de garantía estándar para las garantías reales sobre el cannabis
La UCC y las leyes estatales de la UCC no contemplan el hecho de que cualquier cambio en el control de un negocio de cannabis o una transferencia de licencia siempre debe ser gestionada primero por los reguladores estatales de cannabis, independientemente del método de transferencia. Estos a menudo tienen plazos muy estrictos para tales divulgaciones. Tal cambio podría incluso desencadenar un cambio local de las leyes de control que requieren la aprobación de una ciudad o condado, también.
Por lo tanto, un contrato de garantía estándar no es suficiente cuando se trata de garantías reales sobre el cannabis. Lo peor es que, en algunos estados, las licencias ni siquiera son transferibles. Y tomar posesión de cualquier inventario de cannabis va a ser ilegal sin tener primero una licencia.
Sí: tenga en cuenta que la liquidación no será fácil
El objetivo de la garantía real es que el acreedor se haga con el control de una garantía valiosa, la liquide y recupere su saldo pendiente. Incluso si un acreedor gestiona adecuadamente las garantías reales sobre el cannabis, liquidarlas no será nada sencillo. Principalmente, la venta de un negocio de cannabis o una licencia o inventario de cannabis es un gran dolor de cabeza debido a todas las regulaciones en torno a la transferencia y la elegibilidad. En el estado de Washington, por ejemplo, un acreedor sólo podría vender la licencia o el negocio a una persona que tuviera al menos seis meses de residencia en el estado. Los acreedores deben tener en cuenta esta burocracia a la hora de examinar inicialmente la garantía, y durante todo el proceso de estructuración de la garantía real de una empresa de cannabis.
