Prácticamente siempre que hay transacciones que implican fusiones de empresas de cannabis, adquisiciones de empresas de cannabis, o ventas de bienes raíces de cannabis, y en muchos casos la venta de activos de una empresa de cannabis, es probable que las partes se encuentren con un concepto llamado "cierre" en sus acuerdos de compra. El cierre no es necesariamente exclusivo de las situaciones de compra y venta y puede ocurrir también en otros tipos de contratos, pero a los efectos de este post, me centraré en las fusiones y adquisiciones de cannabis (M&A), así como en las transacciones inmobiliarias.
El "cierre" de un contrato es esencialmente el proceso en el que se lleva a cabo el objetivo principal del contrato. En la mayoría de las operaciones inmobiliarias y de fusiones y adquisiciones, el contrato se ejecuta antes del cierre y, en algunos casos, mucho antes. Por ejemplo, las partes en la adquisición de una empresa pueden firmar los papeles el 1 de junio, pero la transferencia real de acciones y el precio de compra pueden no producirse hasta el 1 de septiembre.
Quizá se pregunte: "¿Por qué no firmar el contrato el mismo día de la compra del bien?". La respuesta es que tener un cierre futuro da tiempo a las partes del contrato para llevar a cabo ciertas condiciones previas al cierre. Por ejemplo, si en una adquisición de una empresa de cannabis, la jurisdicción local en la que el negocio tiene una licencia requiere la aprobación previa de los nuevos propietarios (los compradores), habrá una condición para el cierre que las partes obtengan esa aprobación antes de que se produzca la transferencia, y ambas partes estarán obligadas a trabajar juntas para conseguirlo. Otras condiciones comunes previas al cierre incluyen cosas como:
- El comprador obtiene financiación para el precio de compra de la transacción
- Que el vendedor se haga cargo de los pasivos existentes, por ejemplo, el pago de deudas fiscales o la resolución de litigios.
- Obtener la aprobación del propietario si se vende un negocio: la mayoría de los contratos comerciales exigen que el inquilino obtenga el consentimiento del propietario antes de un cambio de propiedad, por lo que esto es algo que normalmente tiene que ocurrir antes del cierre.
- Ejecutar los acuerdos con terceros que puedan ser necesarios para el cierre.
- Obtención de las autorizaciones internas necesarias para la transacción.
- Permitir que el comprador lleve a cabo la diligencia debida
Ahora te estarás preguntando: "¿por qué no hacer todo esto antes de firmar?". También hay muchas razones para ello. La firma de un contrato vincula a las partes en una línea de actuación concreta. Por lo general, los vendedores no pueden seguir vendiendo el negocio o la propiedad, y el comprador no suele sentir la necesidad de buscar otras oportunidades. Ocuparse de las condiciones previas al cierre puede llevar mucho trabajo (y dinero), por lo que la motivación para hacerlo cuando el acuerdo no está cerrado suele ser un gran riesgo que los empresarios sofisticados no quieren correr.
Bueno, usted se preguntará: "si hay un gran retraso entre la firma y el cierre, ¿no está asumiendo el comprador un gran riesgo de que la propiedad o el negocio puedan cambiar durante este periodo?". La respuesta es sí y no, y depende de lo bueno que sea el acuerdo de compra. El comprador suele insistir en todo tipo de pactos del vendedor para el periodo previo al cierre e incorporarlos al contrato de compraventa. Algunos de los más habituales son:
- Mantener ciertas cantidades o rangos de inventario y capital circulante para que los vendedores no saquen dinero o activos de la empresa antes del cierre - a menudo hay cálculos muy complicados para estos dos conceptos que cambian significativamente de un acuerdo a otro.
- La ausencia de cambios adversos importantes en la empresa o la propiedad (también suele ser un término definido de forma muy específica).
- El vendedor mantiene todas las licencias en regla
- Todas las declaraciones y garantías realizadas por el vendedor en el momento de la firma seguirán siendo válidas en el momento del cierre.
Los acuerdos de compra detallarán las circunstancias en las que cualquiera de las partes puede rescindir el acuerdo y no cerrarlo si no se cumplen determinadas condiciones previas al cierre a satisfacción de las partes aplicables o no se cumplen determinados pactos previos al cierre.
Dado que la transacción puede no funcionar a largo plazo, no es de extrañar que las partes no quieran intercambiar casi nada en el momento de la firma. Muchas partes recurrirán a una empresa de custodia durante el período previo al cierre para que guarde determinados activos que se intercambiarán. Por ejemplo, el comprador puede depositar el precio de compra en una empresa de custodia y el vendedor puede depositar el título de propiedad. De este modo, las partes se sienten más seguras de que la otra parte no abandonará el acuerdo si no se rescinde por razones válidas.
Los contratos de compraventa no suelen definir cuándo se producirá exactamente el cierre. En cambio, el cierre suele estar supeditado al cumplimiento de cualquier condición previa al cierre y/o a la renuncia a las condiciones por la parte que no tiene que cumplirlas (es decir, aunque el comprador pueda tener resultados satisfactorios de diligencia como condición de cierre, puede renunciar a esa condición si no quiere hacer la diligencia, aunque eso es un gran riesgo). Normalmente es imposible decir cuándo se cumplirán las condiciones de cierre y fijar una fecha de cierre: nadie sabe cuándo aprobarán los reguladores un cambio de propiedad, por ejemplo. Lo mejor que pueden hacer las partes suele ser decir que el cierre se producirá en un momento determinado después de que las partes acuerden que se han cumplido las condiciones.
Otra opción que vemos es una "fecha límite", que es una fecha en algún momento en el futuro en la que, si no se han dado las condiciones de cierre, se rescinde el contrato. Las partes no quieren verse atrapadas en un acuerdo que se eternice (lo que, por desgracia, es habitual en el contexto del cannabis). Una fecha de vencimiento fija incentiva a las partes a hacer las cosas y trabajar para el cierre. Y en caso de que, a pesar de sus esfuerzos, las partes no consigan cerrar el trato, a veces acuerdan prorrogar esa fecha.
Una vez que se hayan cumplido todas las condiciones para el cierre, las partes cerrarán la transacción y cumplirán todas las obligaciones que deban cumplirse en el momento del cierre, como el intercambio de dinero o certificados de acciones. En muchos casos, es posible que se firmen determinados documentos en el momento del cierre para reconocer la finalización de la venta. Y también suele haber algunas obligaciones posteriores al cierre para cada una de las partes, como dar de baja a los propietarios anteriores de una licencia estatal de cannabis en California y atar otros cabos sueltos.
Una vez cumplidas las obligaciones posteriores al cierre, las partes suelen haber terminado entre sí. Los acuerdos de fusión y adquisición suelen limitar el tiempo de vigencia de las declaraciones y garantías contenidas en un acuerdo de compraventa al período de cierre, lo que significa que, una vez expiradas, las partes no tendrán más obligaciones.
Tenemos previsto escribir más sobre los entresijos de las fusiones y adquisiciones y las transacciones inmobiliarias, así que permanezca atento a Canna Law Blog.
