Allá por 2015, cuando era columnista habitual de Above The Law, escribí un artículo titulado "Publicidad del cannabis: ¿Es la marihuana obscena?". Ese artículo se centraba en cuestiones generales de expresión en torno a los anuncios de cannabis. También hemos escrito a lo largo de los años sobre cómo varias plataformas de medios sociales prohíben ampliamente casi cualquier discurso con la palabra "marihuana" en ella, y a veces, incluso CBD. Avancemos hasta 2021 y todavía no hemos visto a los federales tomar ninguna medida seria contra los anunciantes de cannabis y/o empresas de cannabis, y probablemente nunca lo haremos en este momento (aunque el USPS tiene una o dos cosas que decir sobre los anuncios de cannabis en el correo, aunque probablemente no hará nada al respecto). Aparte de los dolores de cabeza de las redes sociales, el mayor problema de expresión comercial para las empresas de cannabis es tener que cumplir constantemente con la enorme variedad de leyes y reglamentos de etiquetado, marketing, publicidad y promoción creados en virtud de los regímenes de legalización estatales. Sin embargo, un nuevo y divertido problema relacionado con el discurso y la publicidad es la llegada de las NFT del cannabis.
NFT son las siglas de Non-Fungible Token. Un NFT "es una unidad de datos almacenada en un libro de contabilidad digital, denominado blockchain, que certifica que un activo digital es único y, por tanto, no intercambiable. Los NFT pueden utilizarse para representar elementos como fotos, vídeos, audio y otros tipos de archivos digitales." Traducido, los NFT son tokens distintos en la blockchain que establecen la propiedad de coleccionables digitales, como el arte digital. Sin duda, las NFT forman parte de una subindustria emergente que engloba la tecnología blockchain. Y este año en particular se ha producido un importante repunte en la compraventa de NFT (por ejemplo, el primer NFT tuiteado por Jack Dorsey que se vendió por más de 2,9 millones de dólares). Algunos negocios y empresas del sector legal del cannabis se han apresurado a adoptar las NFT para ayudar a promocionar diversos productos, negocios, personas influyentes del sector, la cultura del cannabis e inclusoel"arte de las cepas".
La cuestión con las NFT desde la perspectiva del cumplimiento de las empresas de cannabis es si equivalen o no a materiales de marketing, publicidad o promoción que tienen que adherirse a una serie de leyes y reglamentos a través de la colcha de retazos de la legalización estado por estado. Un ejemplo es Lava Coin, que es ". . . una bolsa de cannabis que sólo existe en línea, vinculada a la tecnología blockchain para su 'autenticidad'". La empresa Peakz está detrás de Lava Coin, según Forbes. Al parecer, cuando usted compra Lava Coin, según Forbes, "[y]ou no se puede fumar, pero como un bono, si usted compra el 'la primera cepa de cannabis digital jamás disponible,' y si usted está basado en Oregon o California, también se obtiene un poco de marihuana física 'real'." Para mí, como abogado de cumplimiento en el espacio de cannabis de California, un concepto como Lava Coin puede tener algunos problemas interesantes cuando se trata de cumplir con la Ley de Regulación y Seguridad del Cannabis Medicinal y de Uso Adulto de California ("MAUCRSA") y sus muy estrictas regulaciones de marketing, publicidad y promoción, empezando por el propio concepto NFT.
En California, un anuncio de cannabis incluye:
. . cualquier declaración escrita o verbal, ilustración o representación que esté calculada para inducir a la venta de cannabis o productos de cannabis, incluido cualquier material escrito, impreso, gráfico o de otro tipo, valla publicitaria, señal u otro tipo de exposición al aire libre, tarjeta de transporte público, otra literatura periódica, publicación o en una emisión de radio o televisión, o en cualquier otro medio de comunicación.
Aparentemente, entonces, una NFT, incluso si sólo pretende actuar como "arte", es decir, una "representación que se calcula para inducir las ventas de cannabis o productos de cannabis" va a ser interpretado como un anuncio bajo MAUCRSA, lo que significa que tiene que cumplir una miríada de otras leyes relativas a su difusión, la edad del público consumidor, y el contenido (incluyendo que no puede ser atractivo de ninguna manera a los menores y el número de licencia de la empresa de cannabis asociada tiene que estar en el anuncio). Además, si la compra de un NFT conduce a un regalo de cannabis para adultos (que no está permitido en California por un dispensario con licencia o un negocio sin licencia) o a una venta con descuento de cannabis por parte de un negocio de cannabis con licencia, puede ser una prueba potencial adicional de que el NFT es, de hecho, material publicitario, de marketing o promocional.
Aunque los NFT y el cannabis están explorando un interesante maridaje, los productores de NFT deben ser conscientes de que su creación podría interpretarse como publicidad de cannabis sujeta a leyes y normativas exhaustivas, especialmente si el creador se asocia con un negocio de cannabis para, en última instancia, impulsar las ventas al consumidor a través de la compra de NFT. Y no hay que olvidar que si existe una licencia de propiedad intelectual o un acuerdo de servicios de trabajo por encargo con un licenciatario de cannabis, en función de las cuestiones de control y compensación, el creador de la NFT puede tener que ser revelado a los reguladores estatales.
Al mismo tiempo, un NFT de cannabis podría ser simplemente un bien coleccionable que no tiene nada que ver con la publicidad o la promoción de una empresa o marca de cannabis; la cuestión es si el NFT está destinado principalmente a inducir o impulsar las ventas comerciales de cannabis. En última instancia, corresponderá a los reguladores decidir cuál es la línea de aplicación adecuada en este caso, pero los creadores de NFT y las empresas o marcas de cannabis con las que trabajan deben asegurarse de saber en qué lado de esa línea se encuentran, antes de lanzarse de cabeza a la aventura.
