Como resumen final de la Semana del Arbitraje Internacional de California de este año, hoy hablaremos de la mediación y de cómo aprovechar al máximo el proceso de mediación.
La mediación y los acuerdos fueron uno de los grandes temas de la conferencia. Uno de los ponentes afirmó que, en su opinión, todos los litigios, independientemente del sector o del valor monetario, deberían resolverse antes de llegar a un juicio o a una audiencia de arbitraje. ¿Por qué? Litigar durante un largo periodo de tiempo es mental y económicamente agotador, y el litigio implica riesgos inherentes: no hay garantía de que un juez o un jurado estén de acuerdo con su versión de los hechos y, en el contexto internacional, no hay garantía de que la futura sentencia sea ejecutable o cobrable al 100%. Por el contrario, la conciliación y la mediación pueden ofrecer resultados relativamente rápidos y la resolución definitiva de un litigio.
¿Qué es la mediación?
La mediación es esencialmente una conferencia en la que las partes en conflicto se sientan juntas, generalmente con un tercero neutral, para ver si pueden resolver su disputa fuera de un tribunal. Cuando prevalecen las mentes razonables, un mediador eficaz (que a menudo es un abogado experimentado o un juez jubilado) puede trabajar con las partes para ver los puntos fuertes y débiles de sus casos, el análisis de costes y beneficios de presentar o continuar una demanda, y qué opciones de acuerdo están disponibles. Es importante destacar que un mediador no puede obligar a las partes a llegar a un acuerdo: depende realmente de las partes presentar sus mejores argumentos y participar en la mediación de buena fe.
El momento de la mediación es crucial. Si la mediación se programa demasiado pronto, antes de que las partes hayan tenido la oportunidad de asimilar los argumentos de la otra parte y los mejores hechos, es menos probable que tenga éxito. Si la mediación se programa en el momento oportuno, que suele ser después de que se haya completado la presentación de pruebas (pero quizá antes de que las partes hayan invertido una gran cantidad de recursos en el proceso judicial), las partes suelen estar mejor preparadas para comprender los riesgos inherentes y encontrarse en el estado de ánimo adecuado para negociar lo que consideran un acuerdo aceptable.
Consejos para una mediación provechosa
Las mediaciones suelen durar todo el día (a veces, incluso varios días) y el equipo de resolución de conflictos de mi bufete ha sido testigo de toda la gama de comportamientos modélicos y no modélicos a lo largo de los años. He aquí algunos consejos generales sobre cómo los clientes pueden prepararse y comportarse mejor en una mediación:
1. 1. Prepárese. La mayoría de las mediaciones comienzan antes del día de la mediación: se suelen presentar al mediador escritos en los que se exponen los hechos, los argumentos jurídicos y la situación del caso para que el mediador se familiarice con lo que está ocurriendo, y los abogados también suelen entablar negociaciones previas para llegar a un acuerdo. Es importante que los clientes revisen y tengan conocimiento de estas cosas porque son tan participantes en la mediación como sus abogados. También es importante que los clientes se aseguren de que tanto ellos como sus abogados están de acuerdo en lo que esperan que suceda y en cuáles son sus objetivos: prácticamente todos los abogados se han encontrado en situaciones en las que el cliente llega la mañana de la mediación y decide que quiere adoptar una "postura dura" y empezar exigiendo millones de dólares más de lo que se había discutido o, por el contrario, insistir en que no ha hecho nada malo y no debería tener que pagar ni un céntimo. Cuanto mejor sintonice el cliente con su equipo, más eficiente y eficaz será la mediación.
2. Diga la verdad. Esta es una regla general en los litigios, pero hay una delgada línea entre "presumir" y mentir. Por supuesto, centrarse en los puntos fuertes de un caso es importante y necesario; al fin y al cabo, las mediaciones son negociaciones. Pero mentir o estirar demasiado la verdad puede ser contraproducente y hacer que el mediador se muestre escéptico respecto a la posición del cliente. Al fin y al cabo, los mediadores son humanos y su capacidad para empujar a una de las partes o a ambas hacia un acuerdo depende en gran medida de cómo perciban ellos mismos el caso.
Sea receptivo. Está garantizado que los clientes oirán cosas que no quieren oír en las mediaciones. ¿Por qué? Porque el objetivo del mediador es conseguir que ambas partes lleguen a un compromiso, y no puede hacerlo a menos que saquen a la luz hechos erróneos o argumentos débiles. Esto no quiere decir que los clientes deban huir de cualquier pelea. Los clientes no deben dejarse intimidar y cuestionar lo que oyen, pero no ayuda a nadie que un cliente se atrinchere y deje de escuchar lo que se le dice sólo porque no le gusta que el mediador no esté 100% de su parte.
3. No se rinda demasiado pronto. Como he mencionado antes, las mediaciones eficaces suelen durar todo el día o varios días, y puede haber varios impasses durante ese tiempo. Es inevitable que surjan sentimientos como "esto nunca funcionará" o "nunca llegaremos a un punto intermedio". Es importante recordar que las negociaciones llevan tiempo y requieren descansos mentales. Una vez más, esto no quiere decir que todos los que acuden a mediación deban llegar a un acuerdo: todos hemos asistido a mediaciones en las que todos hacían todo lo posible por llegar a un acuerdo y no lo conseguían. Se trata más bien de decir que la mediación es un proceso (y, a veces, un proceso incómodo), y es importante recordar que las pausas y los pasos atrás son bastante normales.
4. Si logra resolver su caso en la mediación, haga firmar un documento de conciliación antes de que todos se vayan. Esto es fundamental porque todos los implicados suelen estar cansados cuando se llega a un acuerdo. Personalmente, he tenido que quedarme despierto hasta las 3:00 a.m. para asegurarme de que se firmara un documento de conciliación antes de que todos se fueran. Pero esto es algo que no se puede pasar por alto, especialmente cuando las condiciones del acuerdo son numerosas o complejas. Dejar los términos para otro día, o dejar preguntas sin respuesta, puede llevar a las partes al punto de partida (en una posición contenciosa) y los acuerdos pueden deshacerse por ello. Colabore con el mediador para redactar la mayor parte posible del acuerdo, de modo que las partes puedan marcharse con la sensación de haber llegado a una verdadera solución.
