La necesidad de litigar rara vez surge lentamente. Normalmente, recibimos llamadas de nuestros clientes internacionales después de haber pasado algún tiempo intentando resolver un litigio por su cuenta, pero la otra parte ha hecho ahora algo atroz o que requiere una intervención inmediata. En los EE.UU., existe un mecanismo que puede ayudar en esa intervención: el requerimiento judicial, o en términos generales, la medida cautelar. En el post de hoy, vamos a dar una breve visión general de lo que son las medidas cautelares, los diferentes tipos de medidas cautelares, y cuál es la norma para obtener una.
¿Qué es un requerimiento judicial?
Un "requerimiento judicial" es una orden del Tribunal para que se haga o no se haga un determinado acto. Hay tres tipos de requerimientos:
- Una orden de alejamiento temporal ("OTR") (dictada con carácter temporal y urgente);
- Un requerimiento judicial preliminar (dictado sobre una base que suele durar hasta el final del juicio); y
- Una orden judicial permanente (dictada después del juicio y como parte de la sentencia).
Por lo general, los clientes acuden a nosotros solicitando una OTP; si se concede, el efecto de la OTP es inmediato. Pero, dado que una OTP es temporal (normalmente expira al cabo de 7-14 días), el Tribunal suele fijar una nueva vista para decidir si debe dictarse también un requerimiento judicial preliminar.
¿Cuándo se necesita un requerimiento judicial?
Un requerimiento judicial es apropiado cuando el recurso legal (es decir, la indemnización por daños y perjuicios) es inadecuado. Por ejemplo, lo más habitual es ver ejemplos en el contexto de socios comerciales que se pelean entre sí:
- Tu socio te está "congelando" fuera del negocio;
- Su socio comercial está realizando transacciones perjudiciales para su negocio;
- Su socio comercial tiene una empresa competidora; o
- Su socio está malversando o robando a la empresa.
Por supuesto, otros ejemplos fuera de este contexto pueden incluir cosas como la infracción de la propiedad intelectual, el robo de negocios u otros incumplimientos contractuales o de deberes fiduciarios.
¿Cómo se consigue un requerimiento judicial?
Desgraciadamente, hay que señalar que las OTR y otras medidas cautelares tienen un listón muy alto. Esto se debe a que a los Tribunales no les gusta controlar la conducta de las partes antes de que tengan su día completo en el tribunal (o básicamente, ir a juicio). El Tribunal sopesará estos dos factores:
- ¿Quién sufrirá el mayor perjuicio? ¿Sufrirá más el demandante si se deniega la solicitud o sufrirá más el demandado si se concede?
- ¿Cuál es el resultado probable del juicio? ¿Existe una probabilidad razonable de que el demandante gane en cuanto al fondo?
Enmarquémoslo en un escenario sencillo: su socio está robando a su empresa. Si sabe que esto está ocurriendo, es importante tomar medidas de inmediato para detener la hemorragia. No puede ni debe esperar a llegar a un litigio (que puede tardar años en completarse) antes de hacer algo. Ahí es donde entran en juego una OTP y un requerimiento judicial preliminar. Puede pedir al Tribunal que congele los activos de la empresa o que impida el acceso de su socio a los mismos de inmediato, siempre que pueda demostrarlo:
- Usted sufrirá el mayor perjuicio si se deniega su solicitud (en el sentido de que no podrá detener el robo, lo que repercutirá en su situación financiera y en la de su empresa, frente a que su socio no podrá seguir haciendo lo que no debería hacer de todos modos); y
- Existe una probabilidad razonable de que gane el litigio (en otras palabras, tiene buenas pruebas).
Además de la ponderación de estos dos factores, algunos estados también enumeran la consideración tradicional de "daño irreparable". Este factor está obviamente relacionado con el factor 1 anterior, pero a veces también es una consideración totalmente independiente. Será muy difícil conseguir una OTR o una medida cautelar a menos que pueda demostrar que sufrirá un daño inminente que no podrá repararse más adelante.
Si se encuentra en una situación en la que una medida cautelar podría ser apropiada, empiece a documentarlo TODO. Podemos ayudarle a crear una estrategia eficaz que describa por qué la medida cautelar es necesaria y apropiada en su caso, exponga los daños irreparables que sufrirá e incluya pruebas admisibles que respalden su solicitud.
