Von Tom McVey & Ngosong Fonkem*
Wenn Ihr Unternehmen Geschäfte mit einem chinesischen Unternehmen macht, müssen Sie sich unbedingt über die Risiken im Zusammenhang mit verbotenen Parteien gemäß den US-Ausfuhrkontroll- und Sanktionsgesetzen im Klaren sein. Die Vereinigten Staaten haben strenge Vorschriften, die es US-Unternehmen verbieten, mit bestimmten ausländischen Personen und Organisationen zusammenzuarbeiten. Dazu gehören u.a. die Parteien, die auf der Liste der Specially Designated Nationals and Blocked Persons (SDN-Liste") des Finanzministeriums sowie auf der Entity List, der Denied Persons List und der Military End-User List (für bestimmte Produkte) des Handelsministeriums aufgeführt sind. Es gibt auch bestimmte Beschränkungen für die Einfuhr von Produkten aus der autonomen Region Xinjiang der Uiguren in China (XUAR") oder von Parteien, die auf der Uyghur Forced Labor Prevention Act List (UFLPA") aufgeführt sind. Es ist von entscheidender Bedeutung, Ihre Transaktionen zu überprüfen, um sicherzustellen, dass Sie keine Geschäfte mit verbotenen Parteien tätigen. Dies ist besonders wichtig, wenn Sie mit chinesischen Unternehmen zu tun haben, da viele chinesische Einzelpersonen und Unternehmen kürzlich in diese Listen aufgenommen wurden.
Die Komplexität des Screenings auf verbotene Parteien
Das Screening verbotener Parteien umfasst mehr als nur die Überprüfung von Namen auf einigen wenigen Listen. Nach der "Fünfzig-Prozent-Regel" des Office of Foreign Assets Control (OFAC) beispielsweise gilt ein Unternehmen, das zu 50 % oder mehr im Besitz einer oder mehrerer auf der SDN-Liste aufgeführter Parteien ist, ebenfalls als blockiert, auch wenn es nicht ausdrücklich auf der SDN-Liste steht. Exporteure versuchen häufig herauszufinden, wer die Aktionäre oder Mitglieder eines Unternehmens sind, mit dem sie ein Geschäft abwickeln, um sicherzustellen, dass keine Partei oder Parteien auf der SDN-Liste 50 % oder mehr des Unternehmens besitzen. Leider zögern ausländische Unternehmen oft, genaue Angaben zu ihren Anteilseignern zu machen, was US-Unternehmen einem Compliance-Risiko aussetzt.
Auch die Export Administration Regulations ("EAR") des Handelsministeriums enthalten verschiedene Listen mit eingeschränkten Parteien. Diese Listen verbieten die Ausfuhr oder den Transfer bestimmter Produkte an gelistete Parteien oder erfordern zusätzliche Genehmigungen für Transaktionen. Es liegt in der Verantwortung von U.S.-Unternehmen, festzustellen, ob die an ihren Transaktionen beteiligten Parteien auf diesen Listen stehen. Siehe zum Beispiel EAR §744.21(b)(1), der Folgendes vorsieht: "Exporteure, Reexporteure und Verbringer sind dafür verantwortlich, festzustellen, ob Transaktionen mit Einrichtungen, die nicht in den Ergänzungen Nr. 7 oder 4 zu diesem Teil aufgeführt sind, einer Genehmigungspflicht gemäß Absatz (a) dieses Abschnitts unterliegen."
Diese Anforderungen sind jedoch nicht ganz unproblematisch. So verbietet beispielsweise die EAR-Verordnung über militärische Endverwender die Ausfuhr bestimmter Produkte an "militärische Endverwender" in China. In diesem Abschnitt wird der Begriff "militärischer Endverwender" breit definiert als "die nationalen Streitkräfte (Heer, Marine, Marine, Luftwaffe oder Küstenwache) sowie die Nationalgarde und die Nationalpolizei, staatliche Nachrichten- oder Aufklärungsorganisationen (mit Ausnahme der in § 744.22(f)(2) beschriebenen) oder jede Person oder Einrichtung, deren Handlungen oder Funktionen dazu bestimmt sind, 'militärische Endverwendungen' zu unterstützen... . "Dieser Begriff umfasst nicht nur die in der Liste der militärischen Endverwender aufgeführten Parteien, sondern auch alle anderen Parteien, die der Definition des Begriffs "militärischer Endverwender" in EAR § 744.21(g) entsprechen, einschließlich Parteien, deren Handlungen oder Funktionen dazu bestimmt sind, "militärische Endverwendungen" in China zu unterstützen.
Eine ähnliche Anforderung besteht gemäß EAR § 744.22, der die Ausfuhr aller EAR-regulierten Produkte an "militärisch-nachrichtendienstliche Endverbraucher" oder "militärisch-nachrichtendienstliche Endverbraucher" in China und bestimmten anderen Ländern verbietet. Die Identifizierung dieser Verbindungen kann sich als schwierig erweisen und stellt für US-Exporteure ein erhebliches Risiko für die Einhaltung der Vorschriften dar.
Die Überprüfung auf verbotene Parteien ist nicht auf Exporteure beschränkt, sondern ist auch für US-Importeure wichtig. Mit der Umsetzung des Uyghur Forced Labor Prevention Act (Gesetz zur Verhinderung von Zwangsarbeit in der Uigurischen Volksrepublik) müssen US-Importeure Sorgfaltsmaßnahmen ergreifen, um die Vorschriften einzuhalten, die den Import von Waren aus Unternehmen mit Verbindungen zur chinesischen XUAR-Region oder aus Unternehmen, die auf der UFLPA-Entitätenliste aufgeführt sind, verbieten. Angesichts der Komplexität der Lieferketten kann es schwierig sein, festzustellen, ob importierte Produkte verbotene Formen der Arbeit beinhalten oder mit gelisteten Unternehmen in Verbindung stehen, was für US-Importeure eine Herausforderung darstellt.
Sanktionen bei Nichteinhaltung
Die Nichteinhaltung der Beschränkungen für verbotene Parteien kann schwere Strafen nach sich ziehen. Verstöße gegen die EAR- und OFAC-Sanktionen können zu Geldstrafen von bis zu 1 Million US-Dollar und zu Haftstrafen von bis zu 20 Jahren pro Verstoß führen. Nach dem UFLPA kann die Nichteinhaltung zu einem vollständigen Verbot der Einfuhr des Produkts in die Vereinigten Staaten führen.
Due-Diligence-Screening-Methodik
Es gibt mehrere Schritte, die Unternehmen unternehmen können, um diese Risiken zu verringern. Neben der Überprüfung auf eingeschränkte Parteien verlangen die Unternehmen von ihren ausländischen Geschäftspartnern häufig die Unterzeichnung von Bescheinigungen über die Einhaltung der Ausfuhr- und Einfuhrbestimmungen. Sie können auch Einfuhr- und Ausfuhrklauseln in ihre Kauf- und Verkaufsverträge aufnehmen. In diesen Bescheinigungen können die ausländischen Parteien aufgefordert werden, zu versichern, dass sie die US-Ausfuhr- und Einfuhrgesetze einhalten werden, die Namen ihrer Aktionäre offen zu legen und zu bestätigen, dass keiner ihrer Aktionäre auf einer der einschlägigen Beobachtungslisten steht. Auf der Grundlage dieser Informationen können die Unternehmen dann die Namen der Anteilseigner mit der SDN-Liste und anderen einschlägigen Listen abgleichen.
In ähnlicher Weise können Unternehmen im Hinblick auf die Einhaltung der EAR von ihren ausländischen Vertragspartnern unter anderem die Bestätigung verlangen, dass sie nicht unter die Definition des "militärischen Endverwenders" oder des "Endverwenders für militärische Zwecke" fallen. Sie sollten auch versuchen zu bestätigen, dass das exportierte Produkt nicht für eine "militärische Endverwendung" oder eine "militärisch-nachrichtendienstliche Endverwendung" gemäß der Definition in den EAR verwendet wird. Im Falle der Einhaltung des UFLPA können die Unternehmen von ihren ausländischen Vertragspartnern Bescheinigungen und Unterlagen verlangen, die bestätigen, dass in ihrer Lieferkette keine Zwangsarbeit eingesetzt wurde. Diese Unterlagen können unter anderem Berichte über Fabrikbesuche, Auditberichte und Karten der Lieferkette umfassen.
Da es nicht ungewöhnlich ist, dass chinesische und andere ausländische Unternehmen die komplexen US-Import- und Exportanforderungen missverstehen, führen US-Unternehmen häufig auch ihre eigenen unabhängigen Due-Diligence-Prüfungen der an den Transaktionen beteiligten Parteien durch. Bei solchen Prüfungen werden in der Regel das ausländische Unternehmen und seine Eigentümer untersucht, um einen Einblick in ihre Geschäftstätigkeit zu erhalten und mögliche Probleme oder Bedenken zu ermitteln. Die zu prüfenden Punkte hängen von den Einzelheiten der jeweiligen Transaktion ab, können aber auch eine Untersuchung der Aktionäre des chinesischen Unternehmens, der Art seiner Geschäftstätigkeit (einschließlich etwaiger Verbindungen zu chinesischen Militärbehörden oder der XUAR) und der Frage umfassen, ob es Berichte über betrügerische oder kriminelle Handlungen oder Verstöße gegen die Vorschriften gibt. Diese Überprüfungen durch unabhängige Dritte helfen den US-Unternehmen, ihre Compliance-Verpflichtungen zu erfüllen und ihre gutgläubigen Bemühungen um die Einhaltung der Gesetze nachzuweisen. Durch die Durchführung dieser Due-Diligence-Prüfung können die Unternehmen das Risiko von Verstößen gegen die Vorschriften verringern und potenzielle Strafen reduzieren. Diese Prüfungen liefern auch wertvolle Informationen über das chinesische Unternehmen, die für Geschäfts- oder Verhandlungszwecke genutzt werden können.
Schlussfolgerung
China stellt bei der Durchführung von Due-Diligence-Prüfungen eine besondere Herausforderung dar, vor allem aufgrund der Beschränkungen der chinesischen Regierung in Bezug auf Informationen, die ausländischen Unternehmen und Regierungen zur Verfügung stehen.
Trotz dieser Herausforderungen verfügt Harris Bricken über umfangreiche Erfahrungen bei der Durchführung von Due-Diligence-Prüfungen chinesischer Unternehmen und setzt erhebliche Ressourcen ein, um diese Einschränkungen zu überwinden.
In Kombination mit anderen Compliance-Praktiken wie dem Screening von Unternehmen mit eingeschränkten Rechten und Export-/Import-Compliance-Programmen können Due-Diligence-Prüfungen als wertvolles Instrument zum Schutz von US-Unternehmen dienen, die an chinesischen Geschäftstransaktionen beteiligt sind.
* Der obige Beitrag wurde von Tom McVey und Ngosong Fonkem verfasst.
Tom McVey ist ein internationaler Unternehmensanwalt und Unternehmensberater in Washington, D.C. Herr McVey berät Kunden zu den Export Administration Regulations, den OFAC-Sanktionsprogrammen, ITAR, dem Foreign Corrupt Practices Act, den Anti-Boykott-Gesetzen und dem Committee on Foreign Investment in the United States (CFIUS). Er berät auch bei grenzüberschreitenden Geschäftstransaktionen, einschließlich internationalem Verkauf und Vertrieb, Joint Ventures, Fusionen und Übernahmen, Private Equity, internationaler Geschäftsplanung und Corporate Compliance.
Ngosong Fonkem ist Anwalt für internationalen Handel bei Harris Bricken, wo er auch die Afrika-Praxis der Kanzlei leitet. Mehr über Ngosong können Sie hier erfahren.
