Eine der wichtigsten Entscheidungen, die ein neues Cannabisunternehmen treffen kann, ist die Wahl der Rechtsform. Tatsächlich ist eine der ersten Fragen, die Unternehmen stellen, ob die richtige Rechtsform für ein Cannabisunternehmen eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (LLC), eine Aktiengesellschaft oder etwas anderes ist. Wie bei jeder anderen rechtlichen Analyse auch, hängt die Antwort von vielen unternehmensspezifischen Faktoren ab. In dieser Serie gehe ich auf einige der wichtigsten Punkte ein, die bei der Wahl der richtigen Rechtsform für ein Cannabisunternehmen zu beachten sind.
In diesem Artikel:
Beschränkte Haftung
Die beschränkte Haftung ist eines der grundlegenden Merkmale bestimmter Unternehmensformen. Wenn eine Person Eigentümer eines Unternehmens mit beschränkter Haftung ist, ist sie im Allgemeinen nicht persönlich für die Schulden, Verbindlichkeiten usw. des Unternehmens verantwortlich. Wenn das Unternehmen verklagt wird und verliert, verliert der Eigentümer - außer in einigen wenigen Fällen - nichts, höchstens seine Investition in das Unternehmen.
LLCs sind in der Regel die richtige Gesellschaft für Einfachheit
In meinem Beitrag über Kapitalgesellschaften. erwähnte ich, dass für Kapitalgesellschaften eine Menge hochspezifizierter Formalitäten gelten, die vom jeweiligen Staat und der Art der Gesellschaft abhängen. GmbHs sind viel dynamischer und einfacher zu handhaben (zumindest vom Standpunkt der Unternehmensführung aus).
Während Aktiengesellschaften Aktionäre , Direktoren und leitende Angestellte haben, müssen LLCs nur Mitglieder (die Eigentümer) haben. Diese Art von LLCs werden als "mitgliedergeführte LLCs" bezeichnet. LLCs können auch als "manager-managed LLCs" organisiert werden, mit Managern, die ähnliche Funktionen haben wie die Direktoren und leitenden Angestellten einer Aktiengesellschaft. Die Manager können, müssen aber nicht Mitglieder einer LLC sein, und die LLC kann den Managern erlauben, eigene Führungskräfte zu ernennen.
All dies geschieht über die Betriebsvereinbarung einer LLC und hängt von der Gesetzgebung des jeweiligen Bundesstaates ab. Der Punkt ist, dass die Mitglieder einer LLC viel mehr Flexibilität haben, um zu entscheiden, wie eine LLC geführt wird, als die Aktionäre einer Aktiengesellschaft. Dies kann für die Einfachheit, für kleinere Unternehmen, für Betriebsgesellschaften und für Start-ups oder neue Unternehmer sehr gut sein.
LLCs sind flexible Steuersubjekte
Wie bereits in meinem Beitrag über Kapitalgesellschaften erwähnt, wird das Einkommen von Kapitalgesellschaften mit einem Steuersatz von 21 % besteuert (C-Kapitalgesellschaften"), obwohl sie auch als Durchlaufgesellschaft besteuert werden können, wenn die Anteilseigner dies wünschen und bestimmte Kriterien erfüllen (S-Kapitalgesellschaften"). LLCs sind das Gegenteil. LLCs mit nur einem Mitglied werden für Steuerzwecke nicht berücksichtigt, und LLCs mit mehreren Mitgliedern werden ebenfalls nach dem "Pass-Through"-Prinzip besteuert (auch bekannt als Steuerstatus einer "Partnerschaft"). Dies bedeutet, dass die Gewinne und Verluste einer LLC für Steuerzwecke als Gewinne und Verluste ihrer Mitglieder behandelt werden, es sei denn, die LLC entscheidet sich rechtzeitig für die Besteuerung als C-Körperschaft.
Im Allgemeinen ist die Besteuerung als Personengesellschaft/Durchlaufgesellschaft für ein Cannabisunternehmen unter den folgenden Umständen günstiger:
- Die individuellen Steuerklassen der LLC-Mitglieder liegen unter 37 %;
- Die einzelnen Mitglieder/Partner haben Anspruch auf den günstigen 20%igen Abzug für Flow-Through-Einkommen gemäß IRC Section 199A;
- Der Geschäftsplan betont die Ausschüttung von Barmitteln an Investoren gegenüber der Reinvestition von Barmitteln in das Unternehmen (Wachstum);
- Das Unternehmen ist kein Einzelhändler und kann in seiner Steuererklärung einen angemessenen Betrag für die Kosten der verkauften Waren (COGS) geltend machen.
Ich möchte hier auch hinzufügen, dass LLCs in der Regel nicht die richtige Gesellschaft für ein Cannabisunternehmen sind, das als Holdinggesellschaft fungieren oder an die Börse gehen möchte. Natürlich sind dies nur Beispiele und sollen nicht als Steuerberatung dienen. Cannabis-LLCs und ihre Mitglieder benötigen eine maßgeschneiderte Beratung durch Steuerfachleute. Aber in den meisten Fällen sehen wir das so.
Unternehmen
Unternehmen sind nicht die richtige Einheit für Einfachheit
Kapitalgesellschaften sind der Klassiker unter den Unternehmensformen. Das Problem bei Kapitalgesellschaften ist, dass sie viel komplizierter sind als z. B. GmbHs. Sie haben Anteilseigner (Eigentümer), die Direktoren wählen, die das große Ganze des Unternehmens leiten. Die Direktoren wiederum wählen die leitenden Angestellten, die das Tagesgeschäft des Unternehmens führen. Die Eigentümer des Unternehmens haben also keinen Anteil an den Geschäften, es sei denn, sie sind auch Direktoren und/oder leitende Angestellte.
Die Staaten haben alle möglichen detaillierten Regeln für die Unternehmensführung, die im Allgemeinen viel strenger sind als die Regeln für eine LLC. Kalifornien verlangt beispielsweise, dass es in einer allgemeinen Aktiengesellschaft immer mindestens drei Direktoren gibt (mit ein paar Ausnahmen). Kalifornien begrenzt auch die Anzahl der Aktionäre, die eine geschlossene Aktiengesellschaft haben kann, und so weiter. Die Nichteinhaltung dieser vielen Regeln kann für ein Cannabisunternehmen Schwierigkeiten bedeuten.
Je nach Bundesstaat kann es viele verschiedene Arten von Kapitalgesellschaften geben. In Kalifornien gibt es zum Beispiel allgemeine Aktiengesellschaften, geschlossene Gesellschaften, gemeinnützige Gesellschaften auf Gegenseitigkeit, Genossenschaften usw. Die Liste lässt sich fortsetzen. Ich habe im Laufe der Jahre gesehen, dass jede dieser Arten für Cannabisunternehmen verwendet wird, aber ich werde heute nicht auf jede einzelne Art eingehen. Wenn ein Gründer in einem Bundesstaat wie Kalifornien nicht die richtige Art von Gesellschaft gründet, kann er sich auf stürmische Gewässer einstellen.
Alles in allem können Kapitalgesellschaften schwieriger zu verwalten sein als GmbHs. Das bedeutet jedoch nicht, dass sie nicht die richtige Gesellschaft für Cannabisunternehmen sein können, wie im Folgenden erläutert wird.
Körperschaften können einen vorteilhaften Steuerstatus haben
Kapitalgesellschaften sind standardmäßig "C-Körperschaften" für Steuerzwecke. Das bedeutet, dass eine Kapitalgesellschaft mit ihrem Einkommen besteuert wird. Wenn die Gesellschaft Dividenden an die Aktionäre ausschüttet, werden die Aktionäre individuell besteuert. Dies wird als "Doppelbesteuerung" bezeichnet. Als die Unternehmenssteuern noch höher waren, war das Modell der Kapitalgesellschaft oft nicht ideal. Heute liegt der Körperschaftssteuersatz auf Bundesebene jedoch bei 21 %. Jetzt, da der Satz niedriger ist, können Kapitalgesellschaften in einigen Fällen die richtige Rechtsform für ein Cannabisunternehmen sein. Hier ist eine Analyse, die wir vor ein paar Jahren als Beispiel durchgeführt haben:
Ein Beispiel: Eine C-Körperschaft, die 100.000 $ verdient, zahlt eine Steuer von 21.000 $ (100.000 $ * 21 %). Wenn dasselbe Unternehmen 100 % seiner Gewinne an die Aktionäre ausschüttet, beträgt die Höchststeuer auf individueller Ebene 23.800 $ (100.000 $ * 23,8 %). Der Gesamtsteuerbetrag beläuft sich also auf 44.800 $ (21.000 $ + 23.800 $). Im Vergleich dazu fallen bei einer Personengesellschaft (oder S-Corporation) für die Eigentümer insgesamt weniger Steuern an : 37.000 $ (100.000 $ * 37 %).
Eine C-Corporation ist jedoch die bevorzugte Struktur, wenn der Plan darin besteht, die Höhe der an die Aktionäre gezahlten Dividenden zu begrenzen. Zum Beispiel beträgt die Gesamtsteuerbelastung einer C Corporation und ihrer Aktionäre, die Dividenden in Höhe von 50.000 $ ausgeschüttet haben: $32,900 [$21,000+ $11,900($50,000 * 23.8%)]. In diesem Fall spart eine C Corporation im Vergleich zu einer Personengesellschaft 4.100 $ an Steuern. Die C Corporation hat den zusätzlichen Vorteil, dass die Aktionäre/Eigentümer von der persönlichen Haftung für die Bundeseinkommenssteuer befreit sind.
Dies ist nur ein Beispiel und soll nicht als Steuerberatung dienen. Die Situation jedes Cannabisunternehmens und seiner Anteilseigner ist sehr unterschiedlich und bedarf der Beratung durch Steuerfachleute. Wenn ein Cannabisunternehmen jedoch nur begrenzte Ausschüttungen vornimmt, können die Steuersätze effektiv niedriger sein als bei einem Unternehmen mit Durchgangsbesteuerung.
Als Alternative zum Modell der C-Körperschaft können sich Unternehmen dafür entscheiden, für Steuerzwecke als "S-Körperschaft" behandelt zu werden. Dazu müssen sie innerhalb eines bestimmten Zeitrahmens eine Wahl beim IRS treffen. Die Wahl der S-Körperschaft bedeutet, dass die Körperschaft wie eine Personengesellschaft besteuert wird (siehe unten). S-Corporations unterliegen außerdem zahlreichen Beschränkungen, wie z. B. der Begrenzung der Anzahl ihrer Aktionäre und den Anforderungen an den Wohnsitz der Aktionäre in den USA. S-Kapitalgesellschaften eignen sich nicht für viele Unternehmen - vor allem nicht für solche, die eine große Zahl von Aktionären haben wollen. Wenn die Besteuerung nach dem Durchlaufverfahren wichtig ist, ist eine andere Gesellschaftsform wahrscheinlich eine gute Idee. Ich werde in einem späteren Beitrag auf LLCs und andere "Pass-Through"-Unternehmen eingehen. Wenn exponentielles Wachstum wichtig ist, kann eine C-Corporation besser sein, worauf ich weiter unten eingehe.
Kapitalgesellschaften können die richtige Einrichtung für Cannabis-Kapitalbeschaffungen sein
Kapitalgesellschaften sind in der Regel die bessere Wahl für die Beschaffung von Eigenkapital und Investitionen. Institutionelle Anleger investieren lieber in Kapitalgesellschaften als in LLCs, wo sie sich Sitze in der Geschäftsführung sichern, die Klassen von Vorzugsaktien oder anderem Eigenkapital festlegen können, die sie erhalten, usw. Fast all dies ist auch in einer LLC möglich, aber LLCs schränken immer noch die Arten von Investoren ein, die ein Cannabisunternehmen suchen kann. Unternehmen, die viel Eigenkapital einbringen wollen, entscheiden sich in der Regel für Aktiengesellschaften - zumindest für ihre Holdinggesellschaften.
Kapitalgesellschaften sind oft die richtige Gesellschaftsform für Holdinggesellschaften
Die meisten Cannabisunternehmen - insbesondere die größeren - existieren nicht als eigenständige Unternehmen. Das heißt, sie sind im Besitz größerer Unternehmen, die "Holdinggesellschaften" genannt werden. Bei einer Holdinggesellschaft handelt es sich fast immer um eine C-Kapitalgesellschaft, und die Unternehmen, die sie besitzt (Tochtergesellschaften), sind LLCs, S-Kapitalgesellschaften oder andere Geschäftseinheiten mit Durchgangsbesteuerung. Dies ermöglicht die Unabhängigkeit der Geschäftstätigkeit, begrenzt die Haftung auf jeder Unternehmensebene und ermöglicht eine Durchgangsbesteuerung, so dass die Auswirkungen der Doppelbesteuerung nur auf der Ebene der Holdinggesellschaft zu spüren sind.
Alternative Unternehmensformen
Einzelfirmen
Ein Einzelunternehmen ist ein Unternehmen, das sich im Besitz einer einzigen Person befindet und nicht eingetragen ist. Es gibt keine rechtliche Unterscheidung zwischen dem Eigentümer und dem Unternehmen. Selbst wenn eine Gerichtsbarkeit Einzelunternehmern erlaubt, Cannabislizenzen zu erhalten, ist dies niemals die richtige Rechtsform für ein Cannabisgeschäft. Es ist wirklich eine schlechte Option für jedes Unternehmen, weil es keine beschränkte Haftung gibt. Die beschränkte Haftung ist absolut entscheidend und ist etwas, das man standardmäßig in einer Aktiengesellschaft, einer LLC oder einer anderen Gesellschaft mit beschränkter Haftung erhält. Die Gründung eines Unternehmens ist zwar mit einigen Kosten verbunden (Anmeldegebühren, Erstellung von Rechtsdokumenten, Unternehmenssteuern), aber das verblasst im Allgemeinen im Vergleich zu den Verbindlichkeiten, die persönlich anfallen können, wenn das Haus, die Autos oder anderes persönliches Eigentum von jemandem auf dem Spiel steht.
Partnerschaften
Allgemein gesprochen liegt eine Partnerschaft vor, wenn sich zwei oder mehr Personen zusammenschließen, um ein Geschäft mit Gewinnabsicht zu betreiben. Wenn sich Menschen zusammenschließen, um eine Partnerschaft zu gründen, ohne eine juristische Person zu bilden, spricht man von einer "offenen Handelsgesellschaft". Wie eine Einzelfirma haben offene Handelsgesellschaften keine beschränkte Haftung und sind daher nie die richtige Rechtsform für ein Cannabisgeschäft.
In den meisten Staaten können Partner Partnerschaften mit beschränkter Haftung gründen, indem sie bestimmte Unterlagen beim Staat einreichen und bestimmte Verwaltungsformalitäten einhalten. Wie ich bereits sagte, ist dies wirklich eine winzige Frage, wenn man die Nachteile einer fehlenden beschränkten Haftung bedenkt. Es gibt auch sogenannte Kommanditgesellschaften mit Kommanditisten und Komplementären. Auf Kommanditgesellschaften werde ich vielleicht in einem anderen Beitrag eingehen, da sie ziemlich kompliziert werden können.
Personengesellschaften werden wie GmbHs nach dem Durchleitungsprinzip besteuert. Wer die Besteuerung einer C-Körperschaft in Form einer Personengesellschaft anstrebt, entscheidet sich in der Regel für eine LLC. Abgesehen von einigen Ausnahmen (LLPs für Anwalts- oder Wirtschaftsprüfungsfirmen und Kommanditgesellschaften für Fonds) sind Personengesellschaften jeglicher Art für Cannabisunternehmen ziemlich selten.
DAOs
DAO ist die Abkürzung für Decentralized Autonomous Organizations. Es handelt sich dabei um einen neuen Entitätstyp, der in den Bereichen Web3, NFT und Blockchain-Technologie aufgetaucht ist. Wir haben hier und hier ausführlich über sie geschrieben, so dass ich nicht alles wiederholen werde, aber hier ist eine kurze Zusammenfassung, die vielleicht zur Erklärung beiträgt:
DAOs ermöglichen die Schaffung von Organisationen auf kooperativer und dezentraler Basis, die dann die gemeinsamen Ziele ihrer Mitglieder erreichen können. Intelligente Verträge liegen den Operationen einer DAO zugrunde, indem sie Transaktionen zwischen Gegenparteien ausführen, die automatisch die administrativen Aufgaben und die damit verbundenen Entscheidungsfindungen übernehmen, die traditionell von Menschen in Führungspositionen ausgeführt werden. Die Verwaltung wird dann dezentralisiert, wenn die Kontrolle über die Smart Contracts von den Entwicklern der DAO auf die Mitglieder der DAO übertragen wird.
Bislang ist mir kein lizenziertes Cannabisunternehmen bekannt, das als DAO organisiert ist, obwohl es nach den staatlichen Gesetzen, die fast jeder Art von Unternehmen die Beantragung einer Lizenz gestatten, wahrscheinlich erlaubt wäre. Das Problem mit DAOs ist, dass sie zu einem großen Teil auf intelligenten Verträgen basieren. Das mag bei einfachen Organisationen hilfreich sein, aber Cannabisunternehmen sind oft sehr viel komplexer zu regeln. Vorerst ist eine DAO also wahrscheinlich nicht die richtige Einrichtung für ein Cannabisunternehmen.
Trusts und REITs
Ein Trust ist ein Rechtsverhältnis, bei dem eine Partei (bekannt als "Treugeber" oder "Grantor" oder "Settlor") eine andere Partei ("Treuhänder") damit betraut, Eigentum zugunsten einer dritten Partei (Begünstigter) zu verwalten. Treuhandgesellschaften sind Geschöpfe des staatlichen Rechts. Das staatliche Recht für Treuhandgesellschaften ist sehr unterschiedlich - in Bezug auf die Arten von Treuhandgesellschaften, die Frage, ob ein Treugeber auch ein Begünstigter sein kann und ob die Treuhandgesellschaft als eigenständige juristische Person behandelt wird.
Ich persönlich habe noch nie erlebt, dass ein Trust eine Cannabislizenz besitzt. Stattdessen besitzen Einzelpersonen oft Cannabisunternehmen über Trusts. Dies kann für Familientrusts mit Begünstigten unter 21 Jahren heikel werden, da die meisten Staaten Altersanforderungen für den Besitz eines Cannabisunternehmens haben. Nichtsdestotrotz ist ein Trust, der Eigenkapital in einem Cannabisunternehmen besitzt, sehr verbreitet.
REIT ist die Abkürzung für Real Estate Investment Trust. REITs werden in der Regel gegründet, um Geld von Dritten zu beschaffen, und zwar häufig auf öffentlichen Märkten (ja, auch im Cannabisbereich). Ihre Pläne umfassen das gesamte Spektrum an Investitionen - von der Entwicklung über den Betrieb bis hin zum Verkauf von Immobilien im Zusammenhang mit Cannabis.
REITs unterliegen nicht der Bundeseinkommenssteuer. Stattdessen dürfen sie die Dividenden, die sie an die Anleger ausschütten, abziehen. Sie müssen mindestens 100 Aktionäre haben und sind nur für große Immobilieninvestitionen geeignet. Sie sind also nicht die Art von Unternehmen, die eine Cannabislizenz besitzen, obwohl wir sie ständig in Cannabisimmobilien investieren sehen.
In den USA und im Ausland gibt es viele verschiedene Arten von Unternehmen. Je nach Bundesstaat gibt es begrenzte - und in einigen Fällen gar keine - Beschränkungen dafür, welche Art von Unternehmen für ein Cannabisgeschäft verwendet werden kann. Das bedeutet nicht, dass es eine gute Idee ist, sich gegen das Modell der Kapitalgesellschaft zu entscheiden. Es gibt einen Grund dafür, dass die Mehrheit der Unternehmen in diesem Bereich Kapitalgesellschaften und LLCs sind. Ob eine alternative Unternehmensform die richtige für ein Cannabisunternehmen ist, hängt jedoch von einer Reihe unternehmensspezifischer Faktoren ab und basiert nicht auf einer Analyse im luftleeren Raum.
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